"İçtihat Metni"
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-Katılan vekilinin sanıklar hakkında resmi belgede sahtecilik suçundan kurulan beraat hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;
Suç tarihi itibariyle temyiz inceleme gününde, suç tarihinden sonra yürürlüğe giren ve lehine olan 5237 sayılı TCK'nun 66/1-e ve 67/4. maddelerinde öngörülen zamanaşımı tamamlanmış bulunduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasa'nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, anılan maddeler ve 5271 sayılı CMK'nun 223/8. maddesi uyarınca sanıklar hakkındaki kamu davasının zamanaşımı nedeniyle DÜŞMESİNE,
2-Katılan vekilinin sanıklar hakkında teşekkül halinde kaçakçılık suçundan kurulan beraat hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde ise;
E... E... Giyim Sanayi ve Dış Ticaret A.Ş.'nin yöneticisi olan sanıkların birlikte hareket ederek, 370 adet gümrük çıkış beyannamesine ilişkin olarak, gerçek bir mal hareketine dayanmayan fıktif ihracatlar gerçekleştirmek suretiyle teşekkül halinde kaçakçılık suçunu işledikleri iddiası ile açılan davanın yargılaması sonucunda, aracı ihracatçı sıfatı ile hareket eden anılan şirketin kendi statüsü üzerinde yapılan ihracatların 1996/32 sayılı Tebliğin 11. maddesine göre kendi nam ve hesabına olmayıp aracılık sözleşmesine göre imalatçı/tedarikçi firmalar adına yapıldığı, tebliğler ve aracılık hizmet sözleşmeleri gereğince, ihracatların hukuki ve cezai sorumluluğunun E... E... Giyim Sanayi ve Dış Ticaret A.Ş. yöneticisi olan sanıklara ait olmayıp 4926 sayılı Kanun'un 4/1-3 ve 5607 sayılı Kanun'un 3/16. maddelerine göre imalatçı tedarikçi firmalara ait olduğu, sanıkların suça iştirakleri ve suç işleme kasıtları bulunmadığı gerekçesi ile beraat kararı verilmiştir.
Kamu oyunda "hayali ihracat" olarak da bilinen sanıkların üzerlerine atılı ihracaat kaçakçılığı suçu, suç tarihinde yürülükte bulunan 1918 sayılı Kanun'un 45, 27/1-3, bu kanunu yürürlükten kaldıran 4926 sayılı Kanun'un 3/1-2, 4/1-2, 5/1-2. ve bu kanunu da yürürlükten kaldıran 5607 sayılı Yasa'nın 3/14, 6455 sayılı Yasa ile değişik 3/9, 4/1. maddelerinde tanımlanarak yaptırıma bağlanmıştır.
Söz konusu hükümlere göre, gerek suç tarihinde ve gerekse suç tarihinden sonra da gümrük kapılarında yapılan işlemlerde gerçeğe aykırı beyanname düzenleyerek, ihraç edilmeyen eşyayı ihraç edilmiş gibi göstermek ya da gerçekleştirilen ihracata konu malın cins, miktar, evsaf veya fiyatını değişik göstermek fiili, ihracat kaçakçılığı suçu olarak kabul edilmiş ve yaptırıma bağlanmıştır. İhracat kaçakçılığı suçunun teşekkül halinde işlenmesi durumunda ise, verilecek cezanın arttırılması öngörülmektedir. Teşekkül halinde kaçakçılık suçunun işlendiğinin kabulü için sanıklar hakkında ayrıca teşekkül kurmaktan dava açılıp açılmamasının önemi yoktur
Yine, yukarıda belirtilen kanun maddelerine göre ihracat kaçakçılığı suçundan söz edebilmek için teşvik, sübvansiyon veya parasal iadelerden yararlanmak gibi yollarla haksız çıkar sağlamak amacıyla hareket edilmesi gerekmektedir. Bununla birlikte, ihracat kaçakçılığı suçunun oluştuğunun kabul edilmesi bakımından ihracat işleminin gerçeğe aykırı olarak yapıldığının tespiti de önem arzetmektedir.
İhracat kaçakçılığı suçunun, gümrük kapılarında ihracat işlemi yapılırken görevli ve yetkililer tarafından evrakların incelenmesi sonucu veya eşyanın fiziki muayenesi sonucu ya da olayda olduğu gibi yapılmış olan önceki ihracat işlemlerinin geriye doğru incelenmesi ve araştırılması suretiyle de tespit edilebilmesi mümkündür.
Önceden yapılmış ihracat işlemlerinde, ihracat kaçakçılığı suçunun işlenip işlenmediğinin tespiti için yapılacak soruşturma ve kovuşturmalarda:
-Gümrük çıkış beyannameleri ve eki belgelerin gerçeğe uygun olup olmadığını denetlemek bakımından emsal ihracat ve iç piyasa bedellerinin araştırılması,
-İhracat yapılan ülke gümrüğünden, ihracatın gerçekleşip gerçekleşmediğinin, beyan edilen değerlerin ve ithalat yapan (Türkiye'den eşya ihraç eden) firmaların bulunup bulunmadığının sorulması, gerektiğinde aynı ülkenin vergi dairesinden de ihraç konusu eşya için beyan edilen değerlerin araştırılması,
-Gerektiğinde ihracat yapılan (ithal eden) ülkede, ithalat yapan firma ya da kişilerin gerçekte var olup olmadıklarının fiziki olarak araştırılması yapılarak maddi gerçeğin ortaya çıkarılması gerekir.
Bu şekilde yapılacak araştırma sonucunda, ihracat yapılan ülke ve yetkili makamlarından herhangi bir bilgi temin edilememesi, araştırmaya konu ihracat işleminde ithalatçı olarak gösterilen firmaların gerçekte var olup olmadıkları, ihracatın gerçekte veya beyana uygun yapılıp yapılmadığının tespit edilememesi halinde, kural o
