- Gecikmiş İtiraz Sunulması Talebi
- Adli Yardım
- Talep Sonucu
- Delil Listesi
TÜRK HUKUKUNDA İCRA TAKİBİNE KARŞI GECİKMİŞ İTİRAZ MÜESSESESİ
Giriş olarak belirtmek gerekir ki, icra ve iflas hukuku, alacaklının alacağına kavuşmasını sağlarken borçlunun haklarını da koruyan hassas bir denge üzerine kuruludur. Bu denge mekanizmalarından biri de borçluya, hakkında başlatılan ilamsız icra takibine karşı itiraz etme hakkı tanınmasıdır. Kural olarak bu itirazın, ödeme emrinin tebliğinden itibaren belirli bir süre içinde yapılması gerekir (İcra ve İflas Kanunu [İİK] m. 62). Ancak hayatın olağan akışı içinde borçlunun, kendi kusuru olmaksızın, elde olmayan sebeplerle bu süreyi kaçırması mümkündür. İşte bu noktada "gecikmiş itiraz" kurumu devreye girerek, hak kaybına uğramaması adına borçluya ek bir imkan tanımaktadır. İşbu makalede, İİK m. 65'te düzenlenen gecikmiş itiraz müessesesi, şartları, hukuki sonuçları ve ilgili usul hükümleri, doktrin ve yargı kararları ışığında ele alınacaktır.
1. GECİKMİŞ İTİRAZIN HUKUKİ DAYANAĞI VE AMACI
Gecikmiş itiraz, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunu'nun 65. maddesinde düzenlenmiştir. İlgili madde şu şekildedir:
"Borçlu kusuru olmaksızın bir mani sebebiyle müddeti içinde itiraz edememiş ise paraya çevirme muamelesi bitinceye kadar itiraz edebilir.
Ancak borçlu, maninin kalktığı günden itibaren üç gün içinde, mazeretini gösterir delillerle birlikte itiraz ve sebeplerini ve müstenidatını bildirmeye ve mütaakıp fıkra için yapılacak duruşmaya taalluk eden harç ve masrafları ödemeye mecburdur.
İtiraz üzerine icra mahkemesi, dosya üzerinde veya lüzum görürse iki tarafı davet ederek yapacağı duruşma sonunda, gecikme sebebinin mahiyetine ve hadisenin özelliklerine göre itirazın kabulüne veya reddine karar verir.
İcra mahkemesi, gecikmiş itirazın kabulüne karar verdiği takdirde, icra takibi durur. Aynı celsede alacaklı itirazın kaldırılmasını sözlü olarak da istiyebilir. Bu takdirde tahkikata devam olunarak gerekli karar verilir.
Daha önce itirazın kaldırılması hakkında mahkemeden veya genel mahkemeden karar alınmış ise bununla uygulanacak usul birinci fıkranın son cümlesi ile 4 ve 5 inci fıkralardaki usuldür.
Gecikmiş itirazın kabulü kararının tefhim veya tebliği üzerine alacaklı yedi gün içinde, icra mahkemesinden veya genel mahkemeden itirazın kaldırılmasını istemez veya aynı süre içinde gereken harç ve masrafı vermezse, takip icra mahkemesince iptal edilir.
Gecikmiş itiraz süresinde yapılmamışsa veya kabulü için dermeyan olunan sebepler mahkemece kabule şayan görülmezse, bunun hakkında verilen karar üzerine alacaklının talebi ile takibe devam olunur.
Gecikmiş itirazın reddi hakkındaki karara karşı istinaf yoluna başvurulması, takibi durdurmaz."
Bu düzenlemenin temel amacı, borçlunun iradesi dışında gelişen ve itiraz hakkını süresinde kullanmasını engelleyen durumlar nedeniyle hak kaybına uğramasını önlemektir. Hukuk devleti ilkesi ve adil yargılanma hakkının bir gereği olarak, kusuru olmaksızın süreyi kaçıran borçluya, belirli şartlar altında itiraz hakkını kullanma imkanı tanınmıştır.
2. GECİKMİŞ İTİRAZIN ŞARTLARI
İİK m. 65 ve ilgili Yargıtay kararları uyarınca, gecikmiş itiraz talebinin kabul edilebilmesi için aşağıdaki şartların bir arada bulunması gerekmektedir:
a. Geçerli Bir İlamsız İcra Takibi Bulunmalıdır: Öncelikle, borçlu aleyhine usulüne uygun olarak başlatılmış bir ilamsız icra takibinin mevcut olması gerekir (Madde II.1, IV.1).
b. Yasal Süresi İçinde İtiraz Edilmemiş Olmalıdır: Borçlu, İİK m. 62'de öngörülen (genel haciz yolunda ödeme emrinin tebliğinden itibaren 7 gün) yasal itiraz süresini kaçırmış olmalıdır (Madde II.2, IV.1).
c. İtirazın Süresinde Yapılamaması Kusursuz Bir Engele Dayanmalıdır: Borçlunun itiraz süresini kaçırmasının nedeni, kendi kusurundan kaynaklanmayan, öngörülemez ve karşı konulamaz nitelikte bir engel (mani) olmalıdır (Madde II.2, III.1, IV.2).
aa. Bu engel, objektif nitelikte olmalı ve borçlunun iradesi dışında gerçekleşmelidir. Örneğin, borçlunun ağır hastalığı, hastaneye yatırılması, tutuklanması, deprem, sel gibi doğal afetler, tebligatın usulsüz yapılması (ve borçlunun takipten sonradan haberdar olması) gibi durumlar engel teşkil edebilir.
bb. Borçlunun ihmali, unutkanlığı, hukuki bilgisizliği, yurt dışında tatilde olması gibi subjektif nedenler veya öngörülebilir/önlenebilir durumlar, kural olarak geçerli bir engel sayılmaz.
cc. Engelin varlığı ve niteliği, borçlu tarafından somut delillerle ispat edilmelidir (Madde II.2, IV.2, Delil Listesi 10). İşbu Dilekçe'de mazerete ilişkin delilin sunulduğu belirtilmiştir.
d. Engel ile Sürenin Kaçırılması Arasında Nedensellik Bağı Bulunmalıdır: İtiraz süresinin kaçırılması ile ileri sürülen engel arasında doğrudan bir illiyet bağı olmalıdır. Yani, engel olmasaydı borçlunun süresi içinde itiraz edebileceği açık olmalıdır.
e. Engelin Ortadan Kalkmasından İtibaren Belirli Süre İçinde Talepte Bulunulmalıdır: Gecikmiş itiraz talebi, engelin ortadan kalktığı günden itibaren 3 gün içinde yapılmalıdır (Madde III.1). Bu süre hak düşürücü niteliktedir ve mahkemece re'sen (kendiliğinden) dikkate alınır. İşbu Dilekçe'de, engelin ortadan kalktığı tarih ve talebin süresinde yapıldığına dair beyan yer almaktadır (Madde III.1).
f. Talep, Gerekli Unsurları İçermelidir: Gecikmiş itiraz dilekçesi şunları kapsamalıdır:
aa. Gecikme nedenini teşkil eden mazeret (engel) ve bu mazereti ispatlayan deliller (Madde IV.2, Delil Listesi 10).
bb. Borca veya imzaya ilişkin itirazlar ve bu itirazların dayanakları (Madde II.3, IV.3). İşbu Dilekçe'de hem borca hem de imzaya itiraz edildiği belirtilmiştir (Madde IV.3).
cc. İtirazları ispata yarar tüm deliller (Delil Listesi).
dd. İcra Mahkemesi'nce duruşma yapılmasına karar verilmesi ihtimaline binaen gerekli harç ve masrafların ödenmesi taahhüdü veya ödenmesi (İİK m. 65/2). Adli yardım talebi de bu kapsamda değerlendirilebilir (Madde II.4, V).
g. Talep, Paraya Çevirme İşlemleri Bitmeden Yapılmalıdır: İtiraz süresi kusursuz bir nedenle kaçırılmış olsa dahi, takip konusu alacağın tahsili amacıyla yapılan paraya çevirme (satış) işlemleri tamamlanmışsa, artık gecikmiş itiraz talebinde bulunulamaz (İİK m. 65/1).
3. GECİKMİŞ İTİRAZIN İNCELENMESİ VE USULÜ
a. Görevli ve Yetkili Mahkeme: Gecikmiş itiraz talebini incelemeye görevli mahkeme, icra takibinin yapıldığı yerdeki İcra Hukuk Mahkemesi'dir (Dilekçe Başlığı). Yetki, icra dairesinin bulunduğu yer mahkemesine aittir.
b. Taraflar: Gecikmiş itiraz talebinde bulunan borçlu "Davacı" (veya Talep Eden), alacaklı ise "Davalı" (veya Karşı Taraf) sıfatını haizdir (Madde I).
c. İnceleme Şekli: İcra Mahkemesi, öncelikle talebin süresinde (engelin kalkmasından itibaren 3 gün içinde) yapılıp yapılmadığını ve mazeretin İİK m. 65 kapsamında geçerli bir engel teşkil edip etmediğini inceler. Mahkeme bu incelemeyi dosya üzerinden yapabileceği gibi, gerekli görürse tarafları duruşmaya davet ederek de yapabilir (İİK m. 65/3).
aa. Mazeretin Kabulü: Mahkeme, mazereti geçerli ve talebi süresinde bulursa "gecikmiş itirazın kabulüne" karar verir. Bu kararla birlikte icra takibi kendiliğinden durur (İİK m. 65/4) (Talep Sonucu 5).
bb. Mazeretin Reddi: Mahkeme, mazereti geçerli bulmaz veya talebin süresinde yapılmadığını tespit ederse "gecikmiş itirazın reddine" karar verir. Bu kararla birlikte alacaklının talebi üzerine takibe devam edilir (İİK m. 65/7). Ret kararına karşı istinaf yoluna başvurulabilir ancak bu başvuru takibi durdurmaz (İİK m. 65/8).
d. Esas İtirazların İncelenmesi: Mahkeme gecikmiş itirazı kabul ettiğinde, borçlunun dilekçesinde belirttiği esas itirazları (borca/imzaya itiraz gibi) da incelemeye başlar (Madde II.3, IV.3).
aa. Alacaklı, aynı celsede sözlü olarak veya kararın tefhim/tebliğinden itibaren 7 gün içinde yazılı olarak İcra Mahkemesi'nden "itirazın kaldırılmasını" isteyebilir (İİK m. 65/4, 6).
bb. Eğer borçlunun itirazı imzaya yönelik ise (Madde IV.3), İİK m. 68/a çerçevesinde imza incelemesi yapılır. İşbu Dilekçe'de imza incelemesi talep edilmektedir (Madde IV.3, Delil Listesi 2 - Bilirkişi).
cc. Eğer itiraz borcun esasına yönelik ise (Madde IV.3), alacaklının elindeki belgenin niteliğine göre (İİK m. 68-68/a'daki belgelerden olup olmadığına göre) İcra Mahkemesi'nde itirazın kesin veya geçici kaldırılması ya da alacaklının genel mahkemelerde "itirazın iptali davası" açması gerekebilir.
dd. Alacaklı, süresi içinde itirazın kaldırılmasını istemez veya gerekli harç/masrafı yatırmazsa, İcra Mahkemesi takibin iptaline karar verir (İİK m. 65/6).
4. DİLEKÇEDE YER ALAN ÖZEL DURUMLAR
a. İmzaya İtiraz: Borçlunun, takibe dayanak yapılan senet veya belgedeki imzanın kendisine ait olmadığını ileri sürmesidir (Madde II.3, IV.3). Bu durumda İcra Mahkemesi, İİK m. 68/a ve HMK'nın ilgili hükümleri uyarınca bilirkişi marifetiyle imza incelemesi yaptırmak zorundadır. İmzanın borçluya ait olmadığı tespit edilirse, takip bu borçlu yönünden iptal edilir.
b. Borca İtiraz: Borcun hiç doğmadığı, sona erdiği (ödeme, ibra, takas, zamanaşımı vb.), muaccel olmadığı gibi sebeplere dayanan itirazdır (Madde II.3, IV.3). Bu itirazın İcra Mahkemesi'nde incelenebilmesi için alacaklının elinde İİK m. 68-68/a'da sayılan belgelerden birinin bulunması gerekir. Aksi halde alacaklının genel mahkemede itirazın iptali davası açması yolu açıktır.
c. Adli Yardım Talebi: Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun (HMK) 334 vd. maddelerinde düzenlenen adli yardım, yargılama veya takip giderlerini kısmen veya tamamen karşılama gücünden yoksun olan kişilere, dava ve taleplerinde haklı oldukları yolunda kanaat uyandırmaları halinde tanınan bir kolaylıktır. Gecikmiş itiraz talebiyle birlikte adli yardım istenmesi mümkündür (Madde II.4, V, Talep Sonucu 2). Mahkeme, borçlunun mali durumunu araştırarak (gerekirse ilgili kurumlardan belge isteyerek) bu talebi değerlendirir. Adli yardım talebinin kabulü halinde borçlu, yargılama harç ve giderlerini (bilirkişi, tanık ücreti vb.) peşin ödemekten geçici olarak muaf tutulur (Madde V.1). Bu giderler, Hazine tarafından karşılanır ve davanın sonunda haksız çıkan taraftan tahsil edilir (Madde V.3). İşbu Dilekçe'de müvekkilin sabit geliri ve hukuk sigortası olmadığı, masrafları karşılayamayacağı belirtilerek adli yardım talep edilmektedir (Madde V.1, V.2).
5. DİKKAT EDİLMESİ GEREKEN HUSUSLAR
Gecikmiş itiraz yolu, istisnai bir hukuki çaredir ve sıkı şekil şartlarına tabidir. Özellikle mazeretin niteliği ve talebin 3 günlük hak düşürücü süre içinde yapılması kritik öneme sahiptir.
a. Mazeretin Somutlaştırılması ve İspatı: İşbu Dilekçe'nin "Esasa İlişkin Vakıalar ve Hukuki Açıklamalar" (Madde IV) bölümünde, mazeretin ne olduğu (Madde IV.2'de "...olayından dolayı..." şeklinde belirtilen kısmın), ne zaman başlayıp ne zaman sona erdiği ve borçlunun itiraz etmesini objektif olarak nasıl engellediği somut vakıalarla detaylandırılmalıdır. Mazereti ispatlayan delillerin (hastane raporu, resmi belge vb.) dilekçeye eklenmesi veya Delil Listesi'nde (Madde 10) açıkça belirtilmesi ve celbinin talep edilmesi önemlidir.
b. Esas İtirazların Gerekçelendirilmesi: Benzer şekilde, imzaya ve borca itirazın (Madde IV.3) soyut olarak ileri sürülmesi yerine, hangi gerekçelerle imzaya veya borca itiraz edildiğinin "Esasa İlişkin Vakıalar ve Hukuki Açıklamalar" (Madde IV) bölümünde açıklanması, mahkemenin yapacağı inceleme açısından yol gösterici olacaktır. Örneğin, imzaya itiraz ediliyorsa, imzanın hangi açılardan farklı olduğu; borca itiraz ediliyorsa borcun neden mevcut olmadığı (ödendi mi, zamanaşımına mı uğradı vb.) kısaca belirtilebilir.
SONUÇ
Gecikmiş itiraz, kusuru olmaksızın yasal süreyi kaçıran borçluya tanınmış önemli bir hukuki güvencedir. Ancak bu hakkın kullanılabilmesi, İİK m. 65'te belirtilen katı şartların (özellikle kusursuz engel ve 3 günlük süre) yerine getirilmesine bağlıdır. İcra Hukuk Mahkemesi, öncelikle talebin usul şartlarını (süre, geçerli mazeret) inceler; bu şartlar sağlanmışsa borçlunun esasa ilişkin itirazlarını değerlendirir. İşbu Dilekçe, gecikmiş itiraz talebinin temel unsurlarını içermekte olup, davanın seyri, mahkemenin mazereti ve delilleri değerlendirmesi ile borçlunun esas itirazlarının ispatına bağlı olacaktır. Adli yardım talebi ise, yargılama giderlerini karşılama gücü olmayan borçlular için hak arama özgürlüğünün teminat altına alınması bakımından önem taşımaktadır.
T.C.
...
İCRA HUKUK MAHKEMESİNE
DAVACI : TC:
Adresi:
VEKİLİ : Av.
DAVALI : TC:
Adresi:
KONU : Gecikmiş itirazın kabulü talebidir.
AÇIKLAMALAR :
I. MÜVEKKİL HAKKINDA ESASA İLİŞKİN BİLGİ:
Müvekkilim; Davalı tarafından başlatılan icra takibi dosyasında Borçlu olarak gösterilmiştir.
II. DİLEKÇE ÖZETİ:
Aşağıda ayrıntılı olarak açıklanan dava konusu olayların maddeler halindeki kısa özetidir:
1. ... İcra Müdürlüğünün / Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmıştır. Ödeme emri, Müvekkilime _._.20_ tarihinde tebliğ edilmiştir.
2. ... sebebiyle; yasal itiraz süresinde gereken itirazlarımız yapılamamıştır. Mazeretimize ilişkin delil sunulmaktadır.
3. Alacaklı tarafından takibe konu olan borcun dayanağı senet altındaki imzaya ve borca itiraz ediyoruz.
4. Adli yardım talebimiz vardır.
III. USULE İLİŞKİN AÇIKLAMALAR:
Gecikmiş itiraz talebi ilgili engelin ortadan kalktığı günden itibaren 3 gün içerisinde yapılmalıdır. Müvekkilimin itirazını yapmasına engel olan sebep _._.20_ tarihinde ortadan kalkmış olup, iş bu talebimizi süresi içerisinde yapmaktayız.
IV. ESASA İLİŞKİN VAKIALAR VE HUKUKİ AÇIKLAMALAR:
Esasa ilişkin vakıaların ve hukuki iddialarımızın ayrıntılı açıklamalarıdır:
1. Alacaklı tarafından, Müvekkil aleyhine ... İcra Müdürlüğünün /Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatılmıştır. Ödeme emri, Müvekkilime _._.20_ tarihinde tebliğ edilmiştir.
2. Müvekkilim _._.20_ tarihinde gerçekleşen ... olayından dolayı ... gün boyunca herhangi bir hukuki işlem yapabilecek durumda olmamıştır. Bu nedenle Müvekkilim söz konusu ödeme emrine süresinde itirazda bulunamamıştır. Bu duruma ilişkin ...delilimiz delil listesinde gösterilmiştir.