-D.41/2015 Yargıtay/Hukuk No: 61/2008
(Lefkoşa Genel İstida No:39/2001)

YÜKSEK MAHKEME HUZURUNDA.

Mahkeme Heyeti: Hüseyin Besimoğlu, Ahmet Kalkan, Emine Dizdarlı.

İstinaf eden: No.1- Fatma Saykal, İsmail Ömer Tereke İdare
- Memuru sıfatıyla, Lefkoşa.
No.2- Zeki Gündüz, İsmail Ömer Tereke İdare
Memuru sıfatıyla,Lefkoşa.
(Müstediler)

- ile -

Aleyhine istinaf edilen: No.1- Raif Ömer, Ömer Uzun Hasan
- Terekesi İdare Memuru
sıfatıyla, Lefkoşa.
No.2- Zehra Ömer, Ömer Uzun Hasan
Terekesi İdare Memuru
sıfatıyla, -Lefkoşa.
No.3- Hasan A.Ömer veya Hasan Ataçağ,
Lefkoşa.
(Müstedaaleyhler)

A r a s ı n d a.

İstinaf edenler namına: Avukat Fuat Veziroğlu
Aleyhine istinaf edilenler namına : Avukat- Zeki Bayram.

Lefkoşa Kaza Mahkemesi Başkanı Narin F.Şefik ve Yargıç Talat Usar'ın Genel İstida 39/2001 sayılı davada, 30.6.2008 tarihinde verdiği karara karşı, Müstediler tarafından yapılan istinaftır.

-----------------

H Ü K -Ü M

Hüseyin Besimoğlu : Bu istinafta, Mahkemenin hükmünü, Sayın Yargıç Ahmet Kalkan okuyacaktır.

Ahmet Kalkan : İstinaf Eden/Müstediler, Lefkoşa Kaza Mahkemesine dosyaladıkları genel istidanın reddedilmesi üzerine, bu istinafı dosyaladılar.

İSTİNAF İ-LE İLGİLİ OLGULAR:

İstinaf ile ilgili olgular özetle şöyledir.

İstinaf Eden/Müstediler (bundan böyle sadece Müstediler) 11.9.2001 tarihinde Aleyhine İstinaf Edilen/Müstedaaleyhler (bundan böyle sadece Müstedaaleyhler) aleyhine dosyaladıkları Orginati-ng Summons nitelikli genel istida ile aşağıdaki çareleri talep ettiler (Orijinal haliyle).

"a) Merhum Ömer Uzun Hasan ve/veya Ömer Uzun Hasan
Terekesi adında kayıtlı olan ve/veya bu terekeye ait olan, Gönyeli'de kâin A.8 kayıt numaralı ve/veya 11 kıta- numaralı taşınmaz malın (20.6.1979 tarihli mahkeme emrine aykırı olarak) takriben 6 Ağustos 1981 tarihinde ½ oranında Hasan A.Ömer veya n/d Hasan Ataçağ ve İsmail Ömer Terekesi adına koçan edilmesine ilişkin işlemlerin mahkemece iptal edilmesi ve/veya ½ o-ranında Hasan A.Ömer veya n/d Hasan Ataçağ ve ½ oranında İsmail Ömer Terekesi adına yapılmış olan kayıt ve/veya koçanların iptal edilmesi ve söz konusu taşınmaz malın yeniden merhum Ömer Uzun Hasan Terekesine kayıt ve koçan edilmesi hususunda mahkemece emi-r verilmesi.
b) Yukarıda belirtilen ve Gönyeli'de kain olan A.8 kayıt
numaralı ve/veya 11 kıta numaralı taşınmaz mal üzerine
Merhum İsmail Ömer tarafından inşa edilen ve/veya
sınırları belli olan evin ön ve arka avlusuyla
birl-ikte takriben 20.6.1979 tarihli mahkeme emri
uyarınca merhum İsmail Ömer Terekesi adına müstakil
olarak koçan edilmesi ve/veya bu doğrultuda gereken
tapu işlemlerinin yapılması ve/veya İsmail Ömer
Terekesi adına ayrı koçan çıkarılmas-ı ve/veya
kaydedilmesi ve/veya Davalı No.1 ve No.2'nin bu
doğrultuda gereken taksim işlemlerini yapması
hususunda mahkemece emir verilmesi ve/veya
Müstedaaleyh No.1 ve No.2'ye emir verilmesi."

Müstediler istidalarını, Fasıl 189 Te-reke İdare Kanunu madde 23,45,52,53,55,40,41 ve 31, Tereke İdare Tüzüğü madde 31 ve Hukuk Muhakemeleri Usul Tüzüğü E.55'e dayandırdılar.

Müstediler istidalarını, Müstedi No.1 Fatma Saykal'ın yemin belgesinde belirtilen olgular ile desteklediler.

18.12.-2003 tarihinde Avukatları vasıtasıyla itirazname dosyalayan Müstedaaleyhler, itiraznameye ekli yemin varakalarında, iki ön itirazda bulundular ve Müstedilerin iddialarını reddettiler.

Bu istinafın neticelendirilmesindeki önemi açısından ön itirazları yem-in varakasında olduğu gibi olgulara aktarmayı uygun bulduk. Müstedaaleyhlerin ön itirazları şöyledir:

"a. 1'inci ön itiraz olarak Müstedilerin taleplerine
dayanak teşkil eden 6.6.1979 tarihli Mahkeme Emri
tahtında dava açılamayacağını ve/veya- emrin icra
kabiliyetini zamanaşımı nedeniyle yitirdiğini ve işbu
emir tahtında herhangi bir işlem ve/veya kararın
verilemeyeceğini ileri sürerim. Keza Fasıl 15 madde
3(1)(b)'de, herhangi bir mahkeme kararının
verilmesinden 15- yıl geçmesi üzerine o kararla ilgili
konularda dava açılamaz demektedir. Binaenaleyh istida
konusu Mahkeme Emri 6.6.1979 tarihli olup 1994 yılında
işbu 15 yıllık zamanaşımı süresini doldurduğu cihetle,
Müstediler E.55 tahtında ma-hkemeye müracaat edemez
ve/veya mezkûr müracaat etme ve dava hakkı düşmüştür.
b. 2'inci ön itiraz olarak işbu istidanın (Originating
Application) yasal dayanağını teşkil eden HMUT E.55,
mahkeme karar veya emirleri ile ilgili -olmadığı
cihetle, bu şekilde ve/veya bu yolla talepte
bulunulması usulsüzdür. Keza E.55 senet, vasiyetname
veya başka bir belge uyarınca mahkemeye
başvurulabileceğini belirtmektedir."

Müstedaaleyhlerin 18.12.-2003 tarihinde dosyaladıkları itiraznameden sonra, Müstediler 11.4.2007 tarihinde dosyaladıkları tek taraflı istida ile yemin varakasına yeni olgular eklenmek suretiyle yemin varakasının tadilini talep ettiler.

Alt Mahkemenin talep doğrultusunda emir ve-rmesi üzerine, tadil edilmiş istidanın dosyalanmasının akabinde, Müstedaaleyhler hem tadilat emrine istida dosyaladılar, hem de 21.6.2007 tarihinde tadil edilmiş istida ve yemin belgesine itiraz ettiler. Müstedaaleyhler daha sonra dosyaladıkları istinafı d-uruşma aşamasında geri çektiler.

Alt Mahkemenin bulgularına ve ibraz edilen emarelere göre:

247/74 sayılı Tereke İstida ile 10.8.1971 yılında ölen Ömer Uzun Hasan'ın terekesine idare memuru olmak için müracaat eden Gönyeli'li Zehra Ömer ve Raif Ömer, -Lefkoşa Kaza Mahkemesinden ısdar olunan bir emirle, 3.7.1974 tarihinde Tereke İdare Memurluğuna atandılar.

Müstedi No.1 Fatma Şenay Saykal'ın, 247/74 sayılı Tereke İstida altında mezkur Tereke İdare Memurları aleyhine dosyaladığı istida tahtında, Lefkoş-a Kaza Mahkemesi 6.6.1979 tarihinde aşağıdaki emri verdi:

"İşbu istidanın Müstedi tarafından Avukat ................
huzurunda yapılan duruşmada taraflar tarafından ileri
sürülen iddialar incelendikten sonra Müstedilerin
Gönyeli'li Ömer -Uzun Hasan tarafından tüm alacaklarının
tatmini için işbu Mahkeme, Gönyeli'de kain F.85 kayıt ve
108 kıta numaralı,157 dönüm 2 evlek ve 2900 ayakkare
büyüklüğündeki taşınmaz mal üzerinde Müstedaaleyhler
tarafından açılan arsalardan 8,9,10,11,12-,13,14,15,16,65,
66,78,79,80,81,24,25,37 ve 38 numaralı arsaların (toplam
19 arsa) yukarıda zikredilen terekenin varislerinden olan
İsmail Ömer Terekesi adına 6.6.1979 tarihinden itibaren
15 gün içinde kaydedilmesine emir verir.

VE KEZA BU MAHK-EME, Gönyeli'de kain A.8 kayıt ve 11
kıta numaralı taşınmaz mal üzerine merhum İsmail
Ömer tarafından inşa edilen evin ön ve arka avlusu ile
birlikte merhum İsmail Ömer Terekesi adına en geç 6 ay
zarfında Tereke İdare Me-murları tarafından Tapu'da
kayıt edilmesine emir verir."

Bu emrin ısdarından sonra, merhum İsmail Ömer Terekesinin İdare Memurları Fatma Şenay Saykal ve Zeki K. Gündüz, merhum İsmail Ömer'in 93/79 sayılı Tereke dosyası altında mahkemeye müracaat- ederek, 21.6.1979 tarihinde aşağıda belirtildiği şekliyle bir emir elde ettiler:

"Müteveffa İsmail Ömer Terekesi Hakkında.

İstida ve ekli yemin belgesi görüldükten ve gereken
şahadet dinlendikten sonra istidada istendiği şekilde bir taksimatın küçü-kler menfaatine uygun olacağı kanaatine varıldığından BU MAHKEME Gönyeli'de kain F.85 kayıt ve 108 kıta numaralı taşınmaz mal üzerinde açılan arsalardan mahkeme emriyle İsmail Ömer Terekesine koçan edilmesi karara bağlanan 19 arsanın ve Gönyeli'de kâin A.8- kayıt numaralı ve 11 kıta numaralı taşınmaz mal üzerinde bulunan ve İsmail Ömer Terekesine ait olan evin (avlusu ile birlikte) işbu terekenin varisleri arasında aşağıdaki şekilde taksim edilmesi ve varisler adına koçan çıkarılması hususunda emir verir.

V-E KEZA BU MAHKEME ekteki planda görülen 486,487,488,489,425,426,466 ve 478 parsel numaralı arsaların ve para 2'deki evin ½ hissesinin varislerden Ömer İsmail veya namı diğerle Ömer Saykal adına koçan edilmesi hususunda emir verir.

VE KEZA BU MAHKEME ektek-i planda görülen 423,424,441,465,479,490,493 ve 494 parsel numaralı arsalarla Gönyeli'de A.8 kayıt numaralı ve 11 kıta numaralı taşınmaz mal üzerinde bulunan ve İsmail Ömer Terekesine ait olan evin ½'sinin varislerden Emel İsmail veya namı diğerle Emel Say-kal adına koçan edilmesi hususunda emir verir.
................................................
....................................................."

Mütevef