-D. 25/2018Yargıtay/Hukuk No: 171/2016
(Girne Dava No : 1277/2007)

Yüksek Mahkeme Huzurunda.

Mahkeme Heyeti : Ahmet Kalkan, Bertan Özerdağ, Peri Hakkı

İstinaf eden : No.1- Zehra Yüksel,3.Şht.Temel Şimşir Sokak,
Gir-ne.
No.2- Derviş Z.Deniz, Lütfibiberoğlu Sokak,
Yuva Apt. 11/4,Lefkoşa.
No.3- Şerife Derya Çelik, 18 Şht.Ferruh Canbaz
Sokak, Lefkoşa.
(Davacılar)

ile

Aleyhi-ne istinaf edilen : Güner Göktuğ, Müftü Ziyai Efendi
Sokak, No.1 Lefkoşa.
(Davalı No.1)

A r a s ı n d a.

İstinaf eden No.1 ve No.3 namına : Avukat Özgü Özyiğit hazır.
İstinaf eden No.2 : Derviş Z. Deniz- şahsen hazır.
Aleyhine istinaf edilen namına : Avukat Ergin Ulunay hazır.

Girne Kaza Mahkemesi Başkanı Talat Usar'ın 1277/2007 sayılı davada, 7.10.2016 tarihinde verdiği karara karşı Davacılar tarafından yapılan istinaftır.

-----------

- A R A K A R A R

Ahmet Kalkan : İstinaf Eden/Davacılar, Girne Kaza Mahkemesinin 7.10.2016 tarihinde aleyhlerine verdiği hükme karşı bu istinafı dosyaladılar.
Huzurumuzdaki istinafta, İstinaf Eden/Davacı No.1 ve 3 Avukatları vasıtasıyla, İstinaf Ed-en/Davacı No.2 ise şahsen bulunmaktadır. Aleyhine İstinaf Edilen/Davalı No.1 ise Avukatı vasıtasıyla temsil edilmektedir.

İstinafın dinlenmek üzere tayin edildiği 24.9.2018 tarihinde Davacılar sırayla söz alarak, konunun Anayasa'nın 148. ve 149. maddele-ri tahtında Anayasa Mahkemesine havalesini talep ettiler.

Anayasa'ya havale talebiyle ilgili olgular özetle şöyledir:

Davacılar, 5.9.2007 tarihinde Davalılar aleyhine bir dava dosyalayarak aşağıdaki taleplerde bulundular.

"Davacıların talebi:
Dava-lı No.1 tarafından Girne Kaza Mahkemesine dosyalanan yukarıda mezkur 50/70 sayılı Tereke İstidasının reddi veya Davalı No.1'in mezkur 50/07 sayılı Tereke İstidası gereğince müteveffiye Ayşe Girneli n/d Ayşe Tahir Girneli n/d Ayşe Tahir Hacı Ahmet'in tereke-sinin Tereke İdare Memurluğuna tayin edilmemesi,
Yukarıda 6'ncı paragrafta belirtilen 21.2.2007 tarihli yazının ve/veya vasiyetnamenin geçersiz olduğu hususunda ve/veya KKTC Yasalarına göre geçersiz olduğu hususunda ve/veya KKTC'de uygulanamayacağı hususun-da bir Mahkeme beyanı, aksi takdirde, söz konusu vasiyetnamenin vakıf kurulması ile ilgili kısmının, müteveffiyenin terekesinin 1/3'üne tekabül edecek şekilde kısıtlanmasını veya azaltılmasını öngören bir emir,
Davacıların veya onların göstereceği kişi ve-/veya kişilerin mezkur terekeye Tereke İdare Memuru tayin edilmeleri,
Muhterem Mahkemenin uygun göreceği başka herhangi bir emir, ve
Dava masrafları."

Davalı No.1 ve 5, Avukatları vasıtasıyla Müdafaa Takriri dosyaladı.

Müdafaa Takririnde Davacıların- iddialarını reddettiler ve özellikle ön-itirazda bulunarak Ahkamül Evkaf ile ilgili taleplerin yetkili mahkemede ileri sürülmediği iddiasıyla davanın reddini talep ettiler. Müdafaa Takririnin 2. paragrafı aynen şöyledir:

"2.Davalı No.1 ve No.5 işbu ön -itirazla Davacının 21.2.2007 tarihli Vasiyetnamenin bir vakıf olmadığı ve/veya vakıf oluşturmadığı ve/veya bir vakfiye senedi olarak geçerli olmadığı hususundaki iddiaları Ahkamül Evkaf Prensipleriyle, Bölüm 337, Evkaf ve Vakıflar Yasası Hükümlerine tabi o-lduğu nedeniyle Yüksek Mahkemenin Asli Yargı Yetkisine girdiğinden ve/veya Aile Mahkemesinin Yargı Yetkisi içerisine giren dini konular olduğundan bu Davanın ve/veya bu Davanın Vakıflarla ilgili taleplerinin iptal edilmesini talep ederler."

Davalılar N-o.2,3 ve 4 de Avukatları vasıtasıyla Müdafaa Takriri dosyaladılar.

Daha sonra Talep Takriri mahkeme emriyle tadil edilerek sair şeyler yanında Talep Takririnin talep kısmına bb)
paragrafı eklenerek aşağıdaki talepte bulunuldu:

"bb) Yukarıda 6'ıncı pa-ragrafta belirtilen 21.2.2007 tarihli yazının ve/veya vasiyetnamenin içerisinde yer alan vakfiyenin ve/veya Ayşe Tahir Girneli Vakfı kurulması ile ilgili kuralların ve/veya kısımların geçersiz olduğu ve/veya Ahkamül Evkaf Yasası'na ve/veya mevzuata aykırı -olduğu ve/veya mezkur vakfın kurulabilmesi için gerekli şartlara sahip olmadığı hususunda ve/veya mezkur vasiyetnamenin ve/veya Ayşe Tahir Girneli Vakfı kurulması ile ilgili kısımlarının KKTC Yasalarına ve/veya mevzuatına göre geçersiz olduğu hususunda bir- Mahkeme beyanı,"

Davayı dinleyen Alt Mahkeme Davacıların iddialarını teker teker inceledi ve özellikle mezkur Vasiyetnamenin vakfiye olarak kabul edilip edilmeyeceği ile ilgili Fasıl 337 Evkaf ve Vakıflar Yasası'nın yürürlükte olduğundan hareketle, d-ava konusu Vasiyetname ile ilgili aşağıdaki gibi bulgu yaptı:

"Dava konusu vasiyetname 2007 tarihli olup bu tarih itibarıyla Fasıl 337'nin yürürlükte olduğu açık olduğu cihetle mezkur vasiyetnamenin vakfiye olarak kabul edilebilip edilemeyeceği Fasıl 33-7 hükümleri ışığında tesbit edilmelidir.
İzah ettiklerim ışığında huzurumdaki meselede Ahkamül Evkafın uygulanabilir olmadığına ve Fasıl 337 hükümleri ışığında meselenin karara bağlanması gerektiğine dair bulgu yaparım.
Fasıl 195 madde 41 n(1)(C) mad-desine göre ölen kişi ne eş, ne çocuk ne de çocuğun füruu, ne baba ne de ana bırakırsa terekesini bütünüyle vasiyet edebilir. Dolayısıyla müteveffiyenin tüm malını vasi