Dairesi: Büyük Genel Kurul
Esas No: 1942/9
Karar No: 1942/28
Karar Tarihi: 16.12.1942

(2004 S. K. m. 72, 68)

İcra takibine borçlu tarafından vukubulan itirazın icra tetkik merciince muvakkat olmayarak ref'ine karar verildiği surette borçlunun borçtan kurtulma davası mı yoksa borcu tamamiyle ödedikten sonra İcra ve İflas Kanununun yetmiş ikinci maddesi gereğince istirdat davası mı açması lazım geleceği hususunda Temyiz, Ticaret Dairesinin 15/10/936 tarih ve 1373/3209 ve Dördüncü Hukuk Dairesinin 26/12/940 tarih ve 3548/2840 sayılı kararları arasında husule gelen içtihat ihtilafının halli Birinci Reislik Yüksek Makamından istenilmesine mebni 16/12/942 tarihinde toplanan Heyeti Umumiyeye kırk iki zatın iştirak ettiği görüldükten ve müzakere nisabı tahakkuk ettikten ve ihtilafın mevzuunu teşkil eden ilamlar okunduktan ve hadise bir kerre de birinci Reis İhsan Ezgü tarafından izah edildikten sonra söz alan:

Şemsettin: Takip hukuku denilen şeyde umumî hükümlere müessir olacak kaziyyei muhkeme mevzuu bahis olamaz. Bu gibi kararlar ancak kendi, icra safhasında muteberdir. Aksini mütalaa etmek mümkün olsa istirdat davası mevzuubahis edilemezdi.

Meselenin halline müessir olacak amil müruruzaman hakkındaki iddiada umumî hükümler dairesinde halledilir. Bir adam icra devam etsin der, fakat bu senedin her hangi bir suretle ademi muteberiyeti iddia edilirse bu iddianın umumî hükümler dairesinde tetkikine de hiç bir mani yoktur. Ancak icra muamelatına müessir olmaması şarttır.

Kazım: Yetmiş ikinci madde hükmüne göre borçlu borcun tamamını ödemedikçe istirdat davası açamaz. Borçlunun itirazı üzerine mercice kat'î olarak itirazın ref'ine karar verildiği halde borçlu tarafından borçtan kurtulma davası açılmış olursa icra takibinin tekemmülü halinde mahkeme neye karar verecektir? Bir senede müsteniden yapılan icra takibine itiraz edilmemişse kat'ileşmiş olan icra muamelesi nazara alınmayarak mahkemeye müracaat edilebilmesi teşevvüşü mucip olur.

Cevat: Takip hukuku şeklinde bir müessese teşekkül etmiştir ve ne vakit mehakimi umumiyeye gidileceği tasrih edilmemiş olsa bile umumî hükümlere gidilemez. Yalnız sahtekarlık başkadır.

Fuat Hulusi: İlamsız takip para alacağına maksurdur ve alacaklılara bir suhûlet olması için yapılmıştır. Yalnız istirdat davasını açabilmek şeklinde kaziyyei muhkeme yoktur. Mahkemeler ancak istirdat davasını dinleyebilir. Yoksa borçtan kurtulma davasını dinleyemezler.