(4734 S. K. m. 5, 21, 54, 65) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 8, 16) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ m. 12)
Toplantı No: 2012/034
Gündem No: 38
Karar Tarihi: 11.06.2012
Karar No: 2012/UH.III-2456
Şikayetçi: Mert Depolama Ve Dağıtım Hiz. Ltd. Şti. (21.05.2012 tarihli 2012/029 toplantı numaralı kurul kararı), Nakliyeciler Sitesi 5. Blok No:525 İSTANBUL
İhaleyi yapan idare: Anadolu Üniversitesi İdari Ve Mali İşler Daire Başkanlığı, Anadolu Üniversitesi Rektörlüğü Yunusemre Kampüsü 26470 ESKİŞEHİR
Başvuru tarih ve sayısı: 11.05.2012 / 17696
Başvuruya Konu İhale: 2012/55207 İhale Kayıt Numaralı "Anadolu Üniversitesi İktisat, İşletme Ve Açıköğretim Fakülteleri 2011-2012 Öğretim Yılı İstanbul İli Yıl Sonu Sınav Evrakının Taşınması" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 07.06.2012 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.(1867-01).(0139)./2012-36E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Anadolu Üniversitesi İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından 10.05.2012 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “Anadolu Üniversitesi İktisat, İşletme ve Açıköğretim Fakülteleri 2011-2012 Öğretim Yılı İstanbul İli Yıl Sonu Sınav Evrakının Taşınması” ihalesine ilişkin olarak Mert Depolama ve Dağıtım Hiz. Ltd. Şti.’nin 08.05.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.05.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 11.05.2012 tarih ve 17696 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.05.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
Başvuruya konu ihalenin iptaline karar verilmesi gerekmekte ise de, incelemeye konu ihale, ihale komisyonunun 11.05.2012 tarihli kararı ile iptal edildiğinden yeniden karar verilmesine yer olmadığına,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;
1) Söz konusu ihaleye katılabilmek için idareden ihale dokümanı satın alınması taleplerinin idarece reddedilmesi üzerine 08.05.2012 tarihli dilekçe ile idareye başvuruda bulundukları, ancak idarenin cevabında firmalarının davet edilmediği gerekçesi ile ihale dokümanı satışının yapılamadığının belirtildiği, bu hususun mevzuata aykırı olduğu bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,
2) İdari şartnamenin 7.1.h maddesinde yer verilen düzenleme ile ihaleye katılacak isteklilerin teklif ekinde; "4925 sayılı Karayolu Taşıma Kanunu hükümleri çerçevesinde ihale konusu işi yapabilme yetkisine sahip olunduğunu belgeleyen T.C. Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı'ndan alınmış yetki belgesi"nin sunulmasının istenildiği, belirtilen belgenin sınav evrakını taşımaya yönelik bir belge olmadığı,
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
İdare tarafından 23.05.2012 tarih ve B.30.2.ANA.081.00.00.932-1697 sayılı yazı ile gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde;
Başvuruya konu Anadolu Üniversitesi İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığı tarafından 2012/55207 ihale kayıt numaralı “Anadolu Üniversitesi İktisat, İşletme ve Açıköğretim Fakülteleri 2011-2012 Öğretim Yılı İstanbul İli Yıl Sonu Sınav Evrakının Taşınması” işinin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (f) bendi kapsamında pazarlık usulü ile yapıldığı,
İhale konusu işe yönelik olarak 27.04.2012 tarihinde yapılmış olan ihalenin 30.04.2012 tarihli ihale komisyon kararı ile iptal edilmesi ve 2011-2012 öğretim yılı yıl sonu sınavının 02.06.2012 - 03.06.2012 tarihleri arasında yapılacak olması nedeniyle hizmetin ivedi olarak yerine getirilebilmesi için 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (f) bendi kapsamında pazarlık usulü ile yapılması konusunda ihale yetkilisince 30.04.2012 tarih ve 0430/1 sayılı yazı ile onay verildiği,
İdarece 02.05.2012 tarihli ve 1417, 1418, 1419, 1420 ve 1421 sayılı yazılarla Sürat Kargo Loj. ve Dağ. Hizmetleri A.Ş., Park-Gün Taşımacılık İnşaat İç ve Dış Tic. Ltd. Şti., Ünpet Akaryakıt Tur. Tem. Taş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti., Mevlana Nak. Oto. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Deniz Nakliyat Gıda Teks. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.’ne “doküman almaya ve teklif vermeye davet” yazısının gönderildiği,
Doküman almaya ve teklif vermeye davet yazısı gönderilen firmalardan Ünpet Akaryakıt Tur. Tem. Taş. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. ve Park-Gün Taşımacılık İnşaat İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.’nin doküman satın aldığı görülmüştür.
Başvuru sahibinin idareye yapmış olduğu başvurunun 08.05.2012 tarih ve 4594 sayı ile idare kaydına alınan dilekçesinde; “ … Söz konusu ihalenize firma olarak katılmak için şartnameyi bedeli karşılığında almak istediğimde tarafıma şartname verilmeyeceği bildirilmiştir. İhale Kanununa göre tarafıma şartname verilmemesinin gerekçesini yazılı olarak elden vermenizi …” ifadesinin yer aldığı, idarenin söz konusu dilekçeye yönelik verilen 08.05.2012 tarih ve 1503 sayılı cevap yazısında; “10.05.2012 tarihinde Anadolu Üniversitesi İktisat, İşletme ve Açıköğretim Fakülteleri 2011-2012 Öğretim Yılı İstanbul İli Yıl Sonu Sınav Evrakının Taşınması işi hizmet alımı ihalesinde davet mektubu gönderilmeyen Mert Depolama ve Dağıtım Hiz. Ltd. Şti.’ne doküman satışı yapılamamıştır.” ifadelerinin yer aldığı tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kanunun “Pazarlık Usulü” başlıklı 21 inci maddesinde; “Aşağıda belirtilen hallerde pazarlık usulü ile ihale yapılabilir:
f) İdarelerin yaklaşık maliyeti ellimilyar Türk Lirasına (yüzkırkdörtbin yüzüç Türk Lirasına)kadar olan mamul mal, malzeme veya hizmet alımları.
(Değişik ikinci fıkra: 20.11.2008-5812/7 md.) (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir.
(Değişik beşinci fıkra: 20.11.2008-5812/7 md.)Bu madde kapsamında yapılacak ihalelerde, ilk fiyat tekliflerini aşmamak üzere isteklilerden ihale kararına esas olacak son yazılı fiyat teklifleri alınarak ihale sonuçlandırılır.” hükmü bulunmaktadır.
4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (f) bendi hükmü uyarınca çıkılan ihalede idare tarafından en az 3 isteklinin davet edilmesi gerektiği belirtilmektedir. Kamu İhale mevzuatında davet edilmediği halde ihale dokümanı satın almak isteyen gerçek veya tüzel kişilerin ihaleye davet edilip edilemeyeceği veya bu isteklilere ihale dokümanı satılıp satılamayacağı konusunda herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır. Bununla birlikte, Ankara 12 nci İdare Mahkemesinin 24.10.2008 tarih ve E:2008/928 sayılı kararı ve bu karar doğrultusunda alınan bir kısım Kurul kararlarında, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde rekabet ve eşit muamelenin temel ilkelerden sayıldığı, ihalelerde sağlanması gereken eşit muamele ve rekabet ilkesi uyarınca ihaleye davet edilmeyen ancak ihale dokümanı satın almak için idareye müracaat eden ve doküman isteyen gerçek veya tüzel kişilere ihale dokümanı satılması ve ihaleye katılımının sağlanmasının temel ilkelerin gereği olduğu, aksi halde rekabet ve eşit muamele ilkesinin ihlal edilmiş olacağı, doküman talep edilmesine rağmen davet edilmeyen veya doküman verilmeyen ihalelerde ihale sürecinin tamamlanmış olması nedeniyle düzeltici işlem verilememesi halinde ihalenin iptalinin gerektiği belirtilmektedir.
Bu itibarla, başvuru konusu ihaleye ait ihale dokümanının, talebine rağmen başvuru sahibine satılmadığı, dolayısıyla ihaleye katılımının engellendiği, bu aşamadan sonra ihale işlemlerinin tekrar ihya edilmesi suretiyle başvuru sahibinin söz konusu ihaleye katılımının sağlanması imkanı kalmadığından ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.
Bununla birlikte, başvuruya konu ihalenin, ihale komisyonunun 11.05.2012 tarihli kararı ile iptal edildiği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuruya konu ihalenin iptaline karar verilmesi gerekmekte ise de, incelemeye konu ihale, ihale komisyonunun 11.05.2012 tarihli kararı ile iptal edildiğinden başvuru hakkında karar verilmesine gerek bulunmamaktadır.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
İncelmeye konu edilen ihaleye ait idari şartnamenin 7.1.h maddesinde yer verilen düzenleme ile ihaleye katılacak isteklilerden teklif ekinde; "4925 sayılı Karayolu Taşıma Kanunu hükümleri çerçevesinde ihale konusu işi yapabilme yetkisine sahip olunduğunu belgeleyen T.C. Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığı'ndan alınmış yetki belgesi"nin sunulmasının istenildiği, belirtilen belgenin sınav evrakını taşımaya yönelik bir belge olmadığına ilişkin iddianın idareye şikayet başvurusunda yer almadığı belirlenmiştir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin;
- “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında; “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.”
- “Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “Başvurular öncelikle;
a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,
b) Başvuru ehliyeti,
c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,
...
yönlerinden sırasıyla incelenir.”
- “Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar”başlıklı17 nci maddesinin birinci fıkrasında “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükümleri yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında ise; “...İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasında; “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
...
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,
karar verilir...” hükmü yer almaktadır.
Aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, idareye şikâyet başvurusunda yer verilmeyen ve idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda yer almayan söz konusu iddiaların itirazen şikâyet kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından bahse konu iddiaya ilişkin olarak 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi uyarınca başvurunun reddi gerekmektedir.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuruya konu ihalenin iptaline karar verilmesi gerekmekte ise de, incelemeye konu ihale, ihale komisyonunun 11.05.2012 tarihli kararı ile iptal edildiğinden başvuru hakkında karar verilmesine gerek bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Karar verilmesine yer olmadığına,
Oybirliği ile karar verildi.(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy