(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2011/038
Gündem No: 68
Karar Tarihi: 09.05.2011
Karar No: 2011-UM.II-1602
Şikayetçi: Piron Tıbbi Aletler San. ve Tic. Ltd. Şti., Av. Faruk Küçük Muhsin Yazıcıoğlu Caddesi Asmalı Bahçe Sitesi No: 7/2 Çukurambar Çankaya / Ankara
İhaleyi yapan idare: Edirne Devlet Hastanesi Baştabipliği, Sarıcapaşa Mahallesi Çukur Çeşme Sokak No: 4 - 22100 Merkez / Edirne
Başvuru tarih ve sayısı: 05.04.2011 / 18130
Başvuruya konu ihale: 2010/575057 İhale Kayıt Numaralı "Çerçeve Ortopedi ve Beyin Cerrahi Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı İhalesi" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 03.05.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.M.(10.94).(0256)./2011-27E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
Edirne Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 28.01.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Çerçeve Ortopedi ve Beyin Cerrahi Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı İhalesi” ihalesine ilişkin olarak Piron Tıbbi Aletler San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 17.03.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 25.03.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 05.04.2011 tarih ve 18130 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.04.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; şikayete konu ihalede komisyon kararı ile Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendinin ihlali nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılıp haklarında yasaklama işleminin tesis edildiği, Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti firmasının hisse dağılımının;
Abdülkadir Beşok 95
Yasemin Çekiç 5
hisse şeklinde, Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş. firmasının hisse dağılımının;
Efrahim Çekiç %93
Yasemin Çekiç % 4
Bahadır Yılmaz %0,5
Abdülkader Beşok % 2
Murat Ağpınar %0,5
hisse şeklinde olduğu, söz konusu ihalede her iki şirket adına farklı kişilerin teklifleri imzaladığı, sermaye şirketlerinde şirket sermayesinin yarısından fazlasına sahip ortak gerçek ve tüzel kişilerin Kanunun 17 nci maddesi uyarınca aynı ihaleye doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten veya vekaleten katılamayacaklarının düşünüldüğü, aksi bir yorum halinde sermaye şirketlerinin İMKB gibi yerlerde hisseleri satın alınabildiğinden çok az bir hisse satın alımı ile istenilen şirketin kamu ihalelerinden yasaklanabileceği, idare tarafından Kamu İhale Kanununun 17 nci maddesi gerekçe gösterilerek tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak haklarında ihalelerden yasaklanmalarının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
Yapılan incelemede, 04.03.2011 tarihinde onaylanan ihale komisyon kararında; “ihaleye 22 numarada teklif veren Piron Tıbbi Aletler San. ve Tic. Ltd. Şti. ile 23 numarada teklif veren Çekiçoğlu Mak. Kesici Aletler Med. İnş. Tarç. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. firmalarının ticaret sicil gazetelerinde yapılan incelemede her iki firmada Yasemin Çekiç ve Abdülkadir Beşok’un ortak olduğu, Bahadır Yılmaz ve Efrahim Çekiç’in Çekiçoğlu firmasında ortak Piron firmasında ihale işlemlerini takip etmeye tam yetkili olduğu ve her iki firmanın 77, 78, 79 ve 80 nolu kısımlara teklif verdiği görülmüş olup bu durumun münferit alımlarda saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenilirliği, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını engelleyeceği kanaati ile 4734 sayılı Kamu İhale Kanının 17 nci maddesinin (d) bendinde belirtilen “Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten bşrden fazla teklif vermek” yasak fiil ve davranışına girdiği tespit edildiğinden Piron ve Çekiçoğlu firmalarının tekliflerinin değerlendirmeye alınmayarak haklarında aynı Kanunun dördüncü kısmında belirtilen ihalelere katılmaktan yasaklama işlemlerinin yapılmasına karar verilmiştir.” ifadesinin geçtiği,
Başvuru sahibi Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti’nin teklif mektubu ve eki birim fiyat teklif cetvelinin Bahadır Yılmaz tarafından imzalandığı,
11Kasım 2009 tarih ve 7436 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 173 üncü sayfasında Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti firmasının hisse dağılımının;
Abdülkadir Beşok 95
Yasemin Çekiç 5
hisse şeklinde olduğu ve Yasemin Çekiç’in 19.10.2009 tarihinden itibaren 10 yıl süre ile şirket müdürü olarak atandığı,
20.10.2009 tarihli vekaletname ile Yasemin Çekiç tarafından Bahadır Yılmaz ve Efrahim Çekiç’in “ihalelere iştirak etmeye, ihalelere katılmaya, gerekli evrak ve belgeleri tanzim, imza edip ilgili mercilere vermeye” yetkili kılındığı,
İncelenen ihalede ihale komisyon kararı ile başvuru sahibi Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti ile Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendinde yer alan hükme aykırı hareket ettiği belirtilen Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş. firmasın teklif mektubu ve eki birimi fiyat teklif cetvelinin Efrahim Çekiç tarafından imzalandığı,
14 Ekim 2010 tarih ve 7669 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 211 inci sayfasında Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş.firmasının hisse dağılımının;
Efrahim Çekiç 930 Pay %93
Yasemin Çekiç 40 Pay % 4
Bahadır Yılmaz 5 Pay %0,5
Abdülkader Beşok 20 Pay % 2
Murat Ağpınar 5 Pay %0,5
şeklinde olduğu ve Efrahim Çekiç’in yönetim kurulu başkanlığına, Yasemin Çekiç’in yönetim kurulu başkan vekilliğine, Bahadır Yılmaz’ın yönetim kurulu üyeliğine seçildiği, anılan şirketi temsil yetkisinin 05.10.2010 tarihinden itibaren 3 yıl süre ile Efrahim Çekiç’e verildiği tespit edilmiştir.
Söz konusu olayda, adı geçen isteklilerin durumlarının Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi çerçevesinde hukuki açıdan değerlendirilmesi için 21.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.01.02(10.94(-)-1327 sayılı yazı ile Hukuk Danışmanlığından görüş istenmiş, Hukuk Danışmanlığının 02.05.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.61-641.04-02/747 sayılı yazısında;
“6762 sayılı Türk Ticaret Kanununun 269 ve devamında yer alan maddelerine göre anonim şirketler, kanunen yasak olmayan her türlü iktisadi maksat ve konuda ticari faaliyet göstermek üzere şirkette pay sahibi en az beş kurucunun bulunması şartıyla kurulan ve borçlarından dolayı yalnızca malvarlığı ile sorumlu olan şirket olarak tanımlanmış, anılan Kanunun 312 nci maddesinde; anonim şirketlerde şirket ana sözleşmesi ile tayin edilen veya şirketin genel kurulunca seçilen en az üç kişiden oluşan bir yönetim kurulunun bulunduğu, 317 nci maddesinde; anonim şirketin yönetim kurulu tarafından idare ve temsil olunacağı, 319 uncu maddesinde; şirket ana sözleşmesinde idare ve temsil işlerinin yönetim kurulu üyeleri arasında taksim edilip edilmeyeceği ve taksim edilecekse bunun nasıl yapılacağının tespit olunacağı, Yönetim Kurulu’nun en az bir üyesine şirketi temsil yetkisi verileceği, hüküm altına alınmıştır.
Diğer taraftan; Türk Ticaret Kanununun 503 ve devamında yer alan maddelerine göre limited şirketler, iki veya daha fazla gerçek veya tüzel kişi tarafından bir ticaret unvanı altında kurulan şirket olarak tanımlanmış, anılan Kanunun 540 ıncı maddesinde aksi kararlaştırılmış olmadıkça limited şirketlerde ortakların hep birlikte müdür sıfatıyla şirket işlerini idareye ve şirketi temsile mezun ve mecbur oldukları, şirket sözleşmesi veya genel kurul kararı ile şirketin idare ve temsili ortaklardan bir veya birkaçına bırakılabileceği, 541 inci maddesinde; şirket sözleşmesi veya genel kurul kararı ile şirketin idare ve temsilinin ortak olmayan kimselere de bırakılabileceği, hüküm altına alınmıştır.
4734 sayılı Kanunun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; İdarelerin, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu oldukları,
10 uncu maddenin dördüncü fıkrasının (j) bendinde; 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen isteklilerin ihale dışı bırakılacakları,
“Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde;
a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmenin.
b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmanın,
c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmenin,
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermenin,
e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmanın,
yasak olduğu, bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümlerin uygulanacağı,
58 inci maddenin birinci fıkrasında; 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar, hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği,
İkinci fıkrasında; haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği, haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği,
Hüküm altına alınmıştır.
05.04.2011 tarihli itirazen şikayet dilekçesinde, ihaleye ayrı şirketler adına, şirketlerdeki hisseleri % 50’nin altında olan farklı kişiler tarafından teklif sunulduğundan şirket hakkında yasaklama kararı verilemeyeceği, aksi halde hisseleri İMKB’de işlem gören sermaye şirketlerinin çok az hissesine yasaklı kişilerce sahip olunması halinde bu şirketlerin hisse alımı yoluyla edinilen ortaklıklarından ötürü kamu ihalelerine giremeyeceği ileri sürülmektedir.
Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti’nin Türk Ticaret Kanununa göre limited şirket olarak faaliyetlerini sürdürdüğünden hisselerinin İMKB’de işlem görmesi mümkün olmamaktadır. Çekiçoğlu A.Ş. ise Türk Ticaret Kanununa göre anonim şirket olarak faaliyetlerini sürdürdüğünden hisselerinin İMKB’de işlem görmesi mümkün olmakla birlikte hisseleri halka arz edilmediğinden bu şirketteki hisse sahipliğinin İMKB’den alım yoluyla değişmesi ihtimali bulunmamaktadır.
Sermaye Piyasası Kanunu ve İstanbul Menkul Kıymetler Borsası Kanunu hükümlerine göre hisseleri halka arz edilmiş bir şirketin, hisselerinin yüzde itibariyle ne kadarının halka arz edildiğinin, bu hisselere İMKB’den alım yoluyla sahip olanlara şirket yönetimin açık olup olmadığının, İMKB’den alım yoluyla hisse sahibi olanların aynı zamanda şirket yönetiminde de yer almasına izin verilen şirketlerde, bunların sermaye ve yönetimde kontrolü sağlamak üzere ne gibi koşulları yerine getirmesi gerektiğinin önem arz ettiği anlaşılmaktadır.
Sermaye Piyasası Kanunu ve İstanbul Menkul Kıymetler Borsası Kanunu hükümlerine göre hisseleri halka arz edilmiş bir şirketin hisselerinin, yasaklı olan gerçek veya tüzel kişiler tarafından İMKB’den alım yoluyla edinilerek şirketin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olunması halinde, hisselerini halka arz eden şirketin de 4734 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası çerçevesinde kamu ihalelerine girmekten yasaklanacağı, bir şirketin sermayesinin yarısından azına tekabül eden hisselerinin İMKB’den alım yoluyla edinilmesi halinde ise yeni hisse sahibi gerçek ve tüzel kişi veya kişilerin anılan şirketin yönetim kurulunda görev almadıkları sürece, hisseleri İMKB’de işlem gören (hisseleri halka arz edilmiş olan) şirketin yasaklanamayacağı açık olmakla birlikte Edirne Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından yapılan ihaleye teklif sunan şirketlerin hali hazırda IMKB’de faaliyet göstermediği dikkate alındığında hisseleri halka arz edilmiş şirketlerin pay sahipliğinin bu yolla değişimi sonucunda ortaya çıkacak hukuki durumun, şikayet konusu uyuşmazlığın çözümünde esas alınmasının mümkün olmadığı değerlendirilmektedir.
Öte yandan; 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde yer alan yasak fiil ve davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişilerin Kanunun 58 inci maddesinde yer alan hükümlere göre yasaklanacağı, 58 inci maddenin 1 inci fıkrasına göre hakkında yasaklama işlemi yapılan tüzel kişilerin, ortaklık yapısına göre sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortakları hakkında da birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği anlaşılmaktadır. Bu itibarla “tüzel kişiliğin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olma” durumu, bir tüzel kişilik hakkında yasaklama işlemi yapıldıktan sonra bu yasaklama işleminin, sermaye sahipliğine (sermaye yüzdesine) göre tüzel kişilik ortaklarını nasıl etkileyeceği açısından önem arz etmektedir.
4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde yer alan yasak fiil ve davranışlar nedeniyle bir tüzel kişiliğin yasaklanmasında, bu fiilleri işleyen veya bu davranışlarda bulunanların o tüzel kişilikteki sermaye paylarına bakılmamakta, bunların tüzel kişilikteki sermaye payları % 50’nin altında olsa dahi şirketi idare ve temsile yetkili olmalarından ötürü şirketin yasaklanmasına yol açabilecekleri anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihalelerde; teklif veren şirketlerin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesinin, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin, teklif mektubu ekinde sunulması gerekmektedir.
4734 sayılı Kanuna göre ihalelere katılan bir anonim şirkette şirket ortağının aynı zamanda şirketin idare ve temsilini sağlamak üzere yönetim kurulunda yer alması nedeniyle şirket tarafından sunulan teklifte etkisinin olduğu, anonim şirket yönetim kurulunda yer alan bir ortağa temsil yetkisi verilerek bu kişi tarafından şirket adına ihalelere teklif verilmesinin sağlanması durumunda dahi şirket yönetim kurulunda yer alan diğer ortakların ihaleye sunulan teklif hakkında bilgi sahibi olduğunun kabulünün gerektiği, şirket yönetiminde yer alan bir ortağın şirkette % 50’den daha az pay sahibi olmasının bu durumu değiştirmeyeceği,
Diğer taraftan; limited şirketlerde şirket ortaklarının her birinin şirketi idare ve temsile yetkili oldukları, şirket ortaklarının şirketin idare ve temsilini ortak olmayan kişi veya kişilere de bırakabilecekleri, bu kişi veya kişilerin, 4734 sayılı Kanuna göre yapılan ihalelerde şirket adına teklif sunmaları halinde şirket ortaklarının da sunulan teklifte etkili olabilecekleri ve teklif hakkında bilgi sahibi olduklarının kabulünün gerektiği, şirket ortağının şirkette % 50’den daha az pay sahibi olmasının bu durumu değiştirmeyeceği,
Düşünülmektedir.
Somut olayda; Edirne Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 28.01.2011 tarihinde yapılan "Çerçeve Ortopedi ve Beyin Cerrahi Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı" ihalesinin kısmi teklife açık olduğu ve fakat söz konusu ihalede alternatif teklifin kabul edilmediği, Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. ile Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş.nin ihalenin 77, 78, 79 ve 80 inci kısımlarına ayrı ayrı teklif sunduğu anlaşılmaktadır.
11.11.2009 tarih ve 7436 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin incelenmesinden; Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin ortaklarından olan Efrahim Çekiç’in hisselerini Abdülkadir Beşok’a devrederek şirketten ayrıldığı ve şirketteki yetkilerinin de iptal edildiği, şirketin son hisse durumunun;
Abdülkadir Beşok : 95 hisse 237.500,00 TL.
Yasemin Çekiç : 5 hisse 12.500.00 TL. şeklinde olduğu,
Aynı Ticaret Sicili Gazetesinde, şirket ortaklarından Yasemin Çekiç’in 10 yıl süre ile Şirket Müdürü olarak seçilmesine, şirket ortaklarından Efrahim Çekiç’in Şirket ortaklığından ve Şirket müdürlüğünden istifasının kabulüne karar verildiği, sözkonusu kararların şirket tarafından 19.10.2009 tarihinde alındığı ve bu tarihten geçerli olmak üzere sicile tescil edildiği görülmektedir.
Diğer taraftan; İzmir Bornova 2. Noterliği’nce düzenlenen 20.10.2009 tarih ve 16620 sayılı vekaletname uyarınca Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin ortağı ve müdürü konumundaki Yasemin Çekiç’in, Bahadır Yılmaz ve Efrahim Çekiç’i şirket adına ihalelere katılma ve ihalelerle ilgili bilumum işleri yapmaya vekil tayin ettiği, sözü edilen ihaleye vekil tayin edilen Bahadır YILMAZ tarafından teklif sunulduğu görülmüştür.
14.10.2010 tarih ve 7669 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin incelenmesinden ise Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş. ortaklarının;
Efrahim Çekiç: 930 hisse 930.000.000 TL.
Yasemin Çekiç: 40 hisse 40.000.000 TL.
Bahadır Yılmaz: 5 hisse 5.000.000 TL.
Abdülkadir Beşok: 20 hisse 20.000.000 TL.
Murat Ağpınar: 5 hisse 5.000.000 TL.
Şeklinde olduğu, şirket ortaklarından Efrahim Çekiç’in Yönetim Kurulu Başkanlığı’na, Yasemin Çekiç’in Yönetim Kurulu Başkan Vekilliğine, Bahadır Yılmaz’ın ise Yönetim Kurulu üyeliğine seçildiği anlaşılmaktadır.
Edirne Devlet Hastanesi Baştabipliğince yapılan "Çerçeve Ortopedi ve Beyin Cerrahi Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı" ihalesine Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş. adına Yönetim Kurulu Başkanı Efrahim Çekiç tarafından teklif sunulmuştur.
Yukarıda yer verilen Kanun ve Tebliğ maddeleri ile somut olay birlikte değerlendirildiğinde; Edirne Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından yapılan "Çerçeve Ortopedi ve Beyin Cerrahi Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı" ihalesine 20.10.2009 tarih ve 16620 sayılı vekaletnamesine istinaden Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. adına teklif sunan Bahadır YILMAZ’ın aynı zamanda Yasemin Çekiç ile birlikte Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş.nin ortağı ve yönetim kurulu üyesi olduğu,
Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş. adına şirket Yönetim Kurulu Başkanı ve şirketi münferiden temsile yetkili Efrahim Çekiç tarafından teklif sunulduğu görülmekte ise de Çekiçoğlu A.Ş.nin ortağı ve yönetim kurulu üyesi olan Yasemin Çekiç ve Bahadır Yilmaz’ın bu şirket tarafından ihaleye sunulan teklifi bilebilecek konumda bulundukları, buna karşın aynı ihaleye bu kez Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti ortak ve vekili olarak da teklif sundukları, bu nedenle 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi uyarınca, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek durumunda oldukları, buna göre İdarece her iki şirketin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak haklarında yasaklama işlemi tesis edilmesinin mevzuata uygun bulunduğu,” değerlendirmesine yer verilmiştir.
4734 sayılı Kanunun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde; “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:
…
d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.” hükmü,
Anılan Kanunun “İhalelere katılmaktan yasaklama” 58 inci maddesinin birinci fıkrasında; “17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.” hükmü,
Yer almaktadır.
Yukarıda aktarılan mevzuat uyarınca alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek fiilinin, ihalelerde yasak fiil ve davranış olarak belirlendiği, bu yasağa riayet edilmemesi ve bu durumun idarece tespit edilmesi sonucunda ise bu istekliler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği ve bu yasağa riayet etmeyen isteklilerin ihale dışı bırakılacağı anlaşılmaktadır.
İdarece gönderilen ihale işlem dosyasında bulunan belgeler, yapılan değerlendirmeler ve Kurumumuz Hukuk Danışmanlığı’nın görüşü birlikte değerlendirildiğinde; alternatif teklifin kabul edilmediği söz konusu ihalede, Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. ile Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş.nin ihalenin 77, 78, 79 ve 80 inci kısımlarına ayrı ayrı teklif sunduğu, Piron Tıbbi Aletler Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. adına teklif sunan Bahadır Yılmaz’ın aynı zamanda Yasemin Çekiç ile birlikte Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş.nin ortağı ve yönetim kurulu üyesi olduğu, Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş. adına şirket Yönetim Kurulu Başkanı ve şirketi münferiden temsile yetkili Efrahim Çekiç tarafından teklif sunulduğu görülmekle birlikte; rekabet ve gizlilik ilkesinin temini bakımından, ihaleye teklifler sunulmadan önce isteklilerin, diğer isteklilerin teklifleri hakkında bilgi sahibi olmamaları beklenmekte iken Çekiçoğlu A.Ş.nin ortağı ve yönetim kurulu üyesi olan Yasemin Çekiç ve Bahadır Yilmaz’ın anılan şirket tarafından ihaleye sunulan teklifi bilebilecek konumda bulunmalarına karşın aynı ihaleye bu kez Piron Ltd. Şti. ortak ve vekili olarak da teklif sundukları, bu nedenle 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi uyarınca, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek durumunda oldukları değerlendirilmiş olup idarenin başvuru sahibi Piron Tıbbi Alet. San. Tic. Ltd. Şti. ile Çekiçoğlu Mak. Kes. Al. Med. İnş. Tar. Hayv. San. Tic. A.Ş. hakkında yapmış olduğu işlemde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.
Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy