(4734 S. K. m. 54, 56, 65)

Toplantı No : 2018/012

Gündem No : 25

Karar Tarihi : 27.02.2018

Karar No : 2018/UH.I-492

BAŞVURU SAHİBİ: Akzen Destek Hizmetleri Limited Şirketi

İHALEYİ YAPAN İDARE: Giresun Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2017/178625 İhale Kayıt Numaralı “Kent Temizliği İşi” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Giresun Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 16.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Kent Temizliği İşi” ihalesine ilişkin olarak Akzen Destek Hizmetleri Limited Şirketi’nin 24.04.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.04.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.05.2017 tarih ve 27021 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.05.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.07.02.2018 tarih ve 2018/MK-47 sayılı Kurul Kararı gereğince yapılan incelemeye aşağıda yer verilmiştir.

Başvuruya ilişkin olarak 2017/1190-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’de pozlar tarif edilirken araçların kullanım saati yerine yapmış olduğu km bilgilerinin verilmesinin isteklilerce sağlıklı teklif hazırlanmasına engel bir düzenleme olduğu ve ayrıca ihale kapsamında çalışacak personelin 6331 sayılı Kanun gereği olan giderleri için ayrı bir satır açılmamasının isteklilerce sağlıklı teklif hazırlanmasını engellediği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Giresun Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 16.05.2017 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan 2017/178625 İKN’li “Kent Temizliği İşi” ihalesine ilişkin olarak Akzen Destek Hiz. Ltd. Şti.’nin 24.04.2017 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.04.2017 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.05.2017 tarih ve 27021 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.05.2017 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuş ve Kurulca alınan 31.05.2017 tarihli ve 2017/UH.III-1534 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,” karar verilmiştir.

Söz konusu Kurul kararı üzerine ihaleye katılan Akzen Destek Hiz. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali istemiyle dava açılmış olup, Danıştay Onüçüncü Dairesinin  19.10.2017 tarihli ve E:2017/2149 K:2017/2629 sayılı kararında,

“…

Davacı tarafından, 24.04.2017 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu, şikâyet başvurusunun 27.04.2017 tarihinde reddi üzerine, 08.05.2017 tarihinde Kamu İhale Kurumu'na itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu, itirazen şikâyet başvurusunda idareye verilen şikâyet dilekçesinde yer almayan yeni iddia olarak; 6)-Teknik Şartname'de pozlar tarif edilirken araçların kullanım saati yerine yapmış olduğu kilometre bilgilerinin verilmesinin isteklilerce sağlık" teklif hazırlanmasını engellediği ve 7)- İhale kapsamında çalışacak personelin 6331 sayılı Kanun gereği olan giderleri için ayrı bir satır açılmamasının isteklilerce sağlıklı teklif hazırlanmasını engellediği iddialarına yer verildiği, ancak, Kamu İhale Kurulu'nun dava konusu kararında, söz konusu iddiaların idareye verilen şikâyet dilekçesinde yer almadığından bahisle 6. ve 7. iddianın şekil yönünden reddine karar verildiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanun'un 56. maddesinin lafzından, başvuru sahibinin iddialarından sadece şikâyette yer alan iddiaların anlaşılamayacağı, Kanun'da böyle bir sınırlama yapılmadığı, Kamu İhale Kurulu tarafından başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusundaki iddialarının, şikâyet aşamasında öne sürülüp sürülmediğine bakılmaksızın incelenmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, davacının, şikâyet başvurusunun reddi üzerine, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olarak itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu, davacı tarafından itirazen şikâyet başvurusunda öne sürülen altıncı ve yedinci iddiaların esastan değerlendirilmesi gerekirken şekil yönünden reddine karar verildiği görüldüğünden, dava konusu Kurul kararının bu kısmında hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki Mahkeme kararının bu kısmında ise hukuki isabet bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, temyiz isteminin kısmen reddi ile temyize konu Ankara 14. İdare Mahkemesi'nin 18.07.2017 tarih ve E:2017/1532, K:2017/2306 sayılı kararının davacının 1., 2., 3., 4. ve 5. iddialarına ilişkin davanın reddine yönelik kısmı ile… Onanmasına

Oybirliğiyle, temyiz isteminin kısman kabulü ile Mahkeme kararının davacının 6. ve 7. iddiaları yönünden davanın reddine yönelik kısmının Bozulmasına, dava konusu işlemin, itirazen şikâyet başvurusunun şekil yönünden reddine ilişkin kısmının İptaline….” kararı alınmıştır.

Anılan Mahkeme kararını uygulamak üzere alınan 07.02.2018 tarih ve 2018/MK-47 sayılı Kurul kararı ile,

“1- Kamu İhale Kurulunun 31.05.2017 tarihli ve 2017/UH.III-1534 sayılı kararının, başvuru sahibinin 6 ve 7’nci iddiaları yönünden yapılan değerlendirme kısmının iptaline,

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin 6 ve 7’nci iddialarının esasının incelenmesine,” karar verilmiştir.

Bu itibarla daha önce yapılan başvuruya konu dilekçenin 6 ve 7’nci iddiasında yer verilen hususlar aşağıda incelenmiştir.

-Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvurusu kapsamında yer verilen Teknik Şartname’de pozlar tarif edilirken araçların kullanım saati yerine km bilgilerinin verilmesinin isteklilerce sağlıklı teklif hazırlanmasına engel bir düzenleme olduğu şeklindeki 6’ncı iddiasının incelenmesinde,

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’nci maddesinde “25.1. Vergi(KDV Hariç), resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım giderleri, teklif fiyata dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. A. Çalıştırılacak olan personel sayıları ve ödenecek ücretler:

Çevre Mühendisi-1 Kişi-Asgari Ücretin %50 Fazlası

Usta-5 Kişi-Asgari Ücretin %40 Fazlası

Operatör-5 Kişi-Asgari Ücretin %40 Fazlası

Şoför-40 Kişi- Asgari Ücretin %40 Fazlası

Toplayıcı-55 Kişi-Asgari Ücretin %30 Fazlası

Mevkici-90 Kişi-Asgari Ücretin %20 Fazlası

Düz İşçi-8 Kişi-Asgari Ücretin %10 Fazlası

Engelli İşçi- 7 Kişi- Asgari Ücretin %10 Fazlası

B.Ulusal bayram ve genel tatil günleri

Usta-(3Kişi x 31 Gün =93 Gün)

Operatör-(3Kişi x 31 Gün =93 Gün)

Şoför-(33Kişi x 31 Gün =1023 Gün)

Toplayıcı-(45Kişi x 31 Gün =1395 Gün)

Mevkici-(75Kişi x 31 Gün =2325 Gün)

Düz İşçi-(6Kişi x 31 Gün =186 Gün)

C. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler: Teknik şartnamenin 5'inci maddesinde sayı ve özellikleri belirtilen iş elbise giderleri, araç park yeri giderleri ile Teknik Şartnamenin 7.12 -7.18 maddeleri ve bu maddeler aralığında kalan malzeme giderleri, ihale konusu işte kullanılacak olan ve genel giderler içinde yer almayan makine ve ekipmanın amortismanı, tamir-bakım, Yedek Parça, Nakil Montaj, Sigorta, kasko, akaryakıt ve diğer giderler, M. Yağı üstüpü, alet edevat giderleri ve teknik şartnamede belirtilen ve yüklenici tarafından karşılanması öngörülen diğer giderler teklif fiyata dahildir. 25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir. 25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolları primi oranı sigortalının prime esas kazancının %2’sidir.”  düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Çalışma Esasları” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu ihale kapsamında yürütülecek olan işlerin branşlarına göre ayrımı ve çalışma esas ve usulleri aşağıda belirtildiği gibidir.

Çöplerin toplanması ve nakli

a.1. Çöplerin toplanması ve nakli işi vinçli çöp kamyonu, büyük sıkıştırmalı çöp kamyonu, küçük sıkıştırmalı çöp kamyonu ve mini damperli çöp toplama araçlarıyla yürütülecektir.

a.2. Yüklenici, şartname kapsamındaki işleri, gereken özen ve ihtimamı göstererek idarenin talimatlarına uygun olarak planlayacak, yürütecek tamamlayacaktır.(İş programı yükleniciye sözleşmeyi müteakip verilecektir.)

Kent temizliği (Cadde, sokak, Pazar yerlerinin yıkanması, süpürülmesi)

b.1. Söz konusu işler büyük vakumlu yol süpürme aracı, küçük vakumlu yol süpürme aracı, arazöz ve çok fonksiyonlu araç ile yürütülecektir.

b.2. Hangi cadde, sokak ve Pazar yerlerinin hafta içi veya hafta sonu kaç işçi ile süpürüleceğine dair iş programı Giresun Belediyesi, Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından yapılır. (İş programı yükleniciye sözleşmeyi müteakip verilecektir.) Süpürme işlemi esnasında cadde ve sokakların her iki tarafındaki tretuvar üstü ve dipleri temizlenerek süprüntü, çöp ve benzeri atıklar ile bordür kenarlarında biriken çamurlar toplanacak, cadde ve sokak ve Pazar yerleri arazöz ile yıkanacaktır.

İti katı atıkların toplanması

c.1. Söz konusu işler damperli kamyon ve lastik tekerlekli kazıcı yükleyici iş makinası ile yürütülecektir.

c.2. Yüklenici, şartname kapsamındaki işleri, gereken özen ve ihtimamı göstererek idarenin talimatlarına uygun olarak planlayacak, yürütecek, tamamlayacaktır.(İş programı yükleniciye sözleşmeyi müteakip verilecektir.)” düzenlemesi yapılmıştır.

“Aynı Şartname’nin “Poz Tarifleri” başlıklı 7’nci maddesinde vinçli çöp kamyonu, büyük sıkıştırmalı çöp kamyonu, küçük sıkıştırmalı çöp kamyonu, mini damperli çöp toplama aracı, büyük vakumlu yol süpürme aracı, küçük vakumlu yol süpürme aracı, çok fonksiyonlu araç, arazöz, damperli kamyon, lastik tekerlekli kazıyıcı yükleyici iş makinesi için yapılan tariflerde amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta kasko, trafik tescil işlemleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhitlik karı dahil, araçta çalışacak personel hariç 1 aracın 1 saatlik ücretine, kontrol ve denetim aracına ilişkin poz tarifinde ise amortisman, akaryakıt, bakım, onarım, yedek parça, lastik madeni yağ, tamirat, her türlü sigorta kasko, trafik tescil işlemleri, sarf malzemeleri, genel giderler ve müteahhitlik karı dahil, araçta çalışacak personel hariç 1 aracın 1 ay çalıştırılmasına ve söz konusu aracın günlük 100 km yapıp haftada 7 gün esasına göre çalıştırılacağına yönelik düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

İhaleye ait birim fiyat teklif cetvelinin ilgili kısmının aşağıdaki şekilde hazırlandığı anlaşılmıştır.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

1

Vinçli Çöp Kamyonu

saat

2.920

2

Büyük Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

saat

16.425

3

Küçük Sıkıştırmalı Çöp Kamyonu

saat

43.800

4

Mini Damperli Çöp Toplama Aracı

saat

32.850

5

Büyük Vakumlu Yol Süpürme Aracı

saat

4.687,5

6

Küçük Vakumlu Yol Süpürme Aracı

saat

3.907,5

7

Çok Fonksiyonlu Araç

saat

2.737,5

8

Arazöz

saat

9.375

9

Damperli Kamyon

saat

9.375

10

Lastik tekerlekli Kazıyıcı Yükleyici İş Makinası

saat

3.127,5

11

Kontrol ve Denetim Aracı

ay

48

Yapılan incelemede, ihale dokümanı kapsamında ihale konusu işte çalışacak araçlar için iddiada yer verildiği gibi günlük ortalama kaç km yol yapılacağının belirtilmemiş olduğunun görüldüğü, ancak söz konusu işin Giresun belediyesi sınırları dahilinde gerçekleştirileceği, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde ihale konusu hizmetin yerine getirilmesinde kullanılacak araçların, amortisman, tamir-bakım, Yedek Parça, nakil montaj, sigorta, kasko, akaryakıt ve diğer giderler vb. giderlerin teklif fiyata dahil olduğunun belirtildiği, ayrıca İdari Şartname’de araçların teknik bilgilerine yer verildiği anlaşılmıştır.

Yine Teknik Şartname’de kontrol ve denetim aracının günde 100 km katedeceğine ve haftada 7 gün esasına göre çalıştırılacağına ilişkin düzenleme yapılmasının yanı sıra, diğer araçlar için ise Birim Fiyat Teklif Cetveli’nde işin süresi boyunca “saat” üzerinden birim fiyat teklif edilmesine yönelik satır açıldığı görülmüş olup, Teknik Şartname ve Birim Fiyat Teklif Cetveli bir arada değerlendirildiğinde araçların günlük kaç saat çalışacağı hususu açıkça belirlendiğinden, bu şartlarda tekliflerin oluşturulması için ayrıca zaten km miktarının verilmesine gerek bulunmadığı, saat üzerinden belirleme yapılmasının uygun ve yeterli olduğu, ayrıca akaryakıt vb. giderlerin istekliler tarafından hesaplanmasının fiilen mümkün olabileceğinden hareketle de idarece yapılan şikâyete konu düzenlemenin teklif vermeye engel nitelikte olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

-Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet başvurusu kapsamında yer verilen ihale kapsamında çalışacak personelin 6331 sayılı Kanun gereği olan giderleri için ayrı bir satır açılmamasının isteklilerce sağlıklı teklif hazırlanmasını engellediği şeklindeki 7’nci iddiasının incelenmesinde,

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nda işverenin, çalışanların işle ilgili sağlık ve güvenliğini sağlamakla yükümlü olduğu, bu çerçevede; mesleki risklerin önlenmesi, eğitim ve bilgi verilmesi dâhil her türlü tedbirin alınması, organizasyonun yapılması, gerekli araç ve gereçlerin sağlanması, sağlık ve güvenlik tedbirlerinin değişen şartlara uygun hale getirilmesi ve mevcut durumun iyileştirilmesi için çalışmalar yapmak, işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği tedbirlerine uyulup uyulmadığını izlemek, denetlemek ve uygunsuzlukların giderilmesini sağlamakla ve iş sağlığı ve güvenliği yönünden risk değerlendirmesi yapmak veya yaptırmakla yükümlü olduğu, acil durumlarla mücadele için işyerinin büyüklüğü ve taşıdığı özel tehlikeler, yapılan işin niteliği, çalışan sayısı ile işyerinde bulunan diğer kişileri dikkate alarak; önleme, koruma, tahliye, yangınla mücadele, ilk yardım ve benzeri konularda uygun donanıma sahip ve bu konularda eğitimli yeterli sayıda kişiyi görevlendireceği, araç ve gereçleri sağlayarak eğitim ve tatbikatları yaptıracağı ve ekiplerin her zaman hazır bulunmalarını sağlayacağı, özellikle ilk yardım, acil tıbbi müdahale, kurtarma ve yangınla mücadele konularında, işyeri dışındaki kuruluşlarla irtibatı sağlayacak gerekli düzenlemeleri yapacağı, çalışanların iş sağlığı ve güvenliği eğitimlerini almasını sağlayacağı, bu eğitimin özellikle; işe başlamadan önce, çalışma yeri veya iş değişikliğinde, iş ekipmanının değişmesi hâlinde veya yeni teknoloji uygulanması hâlinde verileceği düzenlendiği anlaşılmıştır.

İhale konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu dikkate alındığında iş yeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı gibi 6331 sayılı Kanun’dan kaynaklanan yükümlülüklere ilişkin maliyetlerin birim fiyat teklif cetvelinde yer alan iş kalemleri içinde gösterilebileceğinden hareketle bu hususun birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir teklif bileşeni olarak gösterilmesine gerek bulunmadığı değerlendirildiğinden bu açıdan başvuru sahibinin bu husustaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer taraftan, idarece şikayete konu ihalenin 24.12.2017 tarih ve 30280 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 696 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin ilgili maddeleri kapsamına girip girmediği konusunda değerlendirme yapılması gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.(¤¤)


Full & Egal Universal Law Academy