(4734 S. K. m. 10, 54, 65) (Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği m. 51)
Toplantı No : 2019/006
Gündem No : 19
Karar Tarihi : 30.01.2019
Karar No : 2019/UH.I-148
BAŞVURU SAHİBİ: Dalgıç Tem. Hiz. Sağ. Taş. Tem. Ürün. İtr. İnş. Taah. İnş. Malz. Otom. Akar. Güv. Hiz. Yemek. İth. İhr. Tic. San. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE: Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı,
BAŞVURUYA KONU İHALE: 2018/486279 İhale Kayıt Numaralı “Öğlen ve Akşam Yemeği Üretimi, Dağıtımı, Servisi ile Sonrası Temizlik ve Bulaşık Hizmeti Alımı” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından 02.11.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Öğlen ve Akşam Yemeği Üretimi, Dağıtımı, Servisi ile Sonrası Temizlik ve Bulaşık Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Dalgıç Tem. Hiz. Sağ. Taş. Tem. Ürün. İtr. İnş. Taah. İnş. Malz. Otom. Akar. Güv. Hiz. Yemek. İth. İhr. Tic. San. Ltd. Şti.nin 07.01.2019 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.01.2019 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.01.2019 tarih ve 1942 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.01.2019 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2019/71 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Sağlık Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından yapılan bahse konu ihaleye istekli olarak katıldıkları, 06.11.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendikleri, Sedir Yemekçilik Gıda Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine 20.12.2018 tarihli ve 2018/UH.I-2059 sayılı Kurul kararının alındığı, söz konusu Kurul kararında düzeltici işlem belirlenmesi yönünde karar alındığı, bunun üzerine 31.12.2018 tarihli ihale komisyonu kararı ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve Sedir Yemekçilik Gıda Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, temin ettikleri gıdaların mevzuata uygun olduğu konusunda belge temin edilebilecek iken tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendinde “İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen” isteklilerin ihale dışı bırakılacağı hüküm altına alınmıştır.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale dışı bırakılma” başlıklı 51’inci maddesinde “(1) Kanunun10 uncu maddesinde yer alan hükümler gereğince;
…
e) İhale tarihinden önceki beş yıl içinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen,
…
aday ve istekliler ihale dışı bırakılır…” hükmü yer almaktadır.
Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.8’inci maddesinde “4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendinin uygulamasına ilişkin olarak;
17.8.1. İdareye karşı yüklenilen işin yapımı sırasında gerçekleşen yasak fiil ve davranışlar dolayısıyla iş ve meslek ahlakına aykırı davranışların 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen fiil ve davranışların dışında değerlendirilmesi gerekmektedir.
17.8.2. 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılmış olan yasak fiil ve davranışlar ile bu fiil veya davranışlar içine girmemekle birlikte, sözleşme hükümlerine aykırı veya idareye zarar verecek fiil ve davranışlar ya da yüklenicilerin iş veya mesleklerinden dolayı yürürlükteki kanunların yüklediği mükellefiyetlere aykırı davranışlar iş ve meslek ahlakına aykırı faaliyet kapsamında değerlendirilebilecektir. Ancak, 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinin (f) bendinde yer alan “mücbir sebepler dışında, ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak taahhüdünü yerine getirmeme” fiilinden ötürü hakkında yasaklama kararı verilmiş bir isteklinin yasaklama kararını veren idarenin ihalesine katılması halinde;
i- 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendi uyarınca ihale dışı bırakılabilmesi için, bu isteklinin davranışının iş ve meslek ahlakına aykırı bir davranış olup olmadığının her olayın kendi özgün koşulları içinde değerlendirilmesi gerekmekte ve bu hususta takdir idareye ait bulunmaktadır.
ii- Yine bu isteklinin 10 uncu maddenin (f) bendi uyarınca ihale dışı bırakılabilmesi, ancak ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş ve meslek ahlakına aykırı faaliyetlerde bulunduğunun bu idare tarafından ispat edilebilmesi halinde mümkün olabilecektir.” açıklamaları bulunmaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;
a) Adı: Öğlen Ve Akşam Yemeği Üretimi, Dağıtımı, Servisi İle Sonrası Temizlik Ve Bulaşık Hizmeti Alımı
b) Miktarı ve türü:
2000000 Adet Hizmet
Öğlen Ve Akşam Yemeği Üretimi, Dağıtımı, Servisi İle Sonrası Temizlik Ve Bulaşık Hizmeti Alımı
Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.
c) Yapılacağı yer: Sivas/Divriği, Sivas/Gemerek, Sivas/Gürün, Sivas/Hafik, Sivas/İmranlı, Sivas/Kangal, Sivas/Koyulhisar, Sivas/Merkez Kampüs, Sivas/Şarkışla, Sivas/Suşehri, Sivas/Yıldızeli, Sivas/Zara
ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.
02.11.2018 tarihinde yapılan ihaleye 4 istekli tarafından teklif verildiği, 3 isteklinin teklifinin geçerli kabul edildiği, Günay Kurumsal Gıda San. Tic. A.Ş.-Üstün Yemekçilik Gıda Tem. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin ortaklık durum belgesi sunulmadığı için değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin en düşük teklif sahibi istekli olan Dalgıç Temizlik Hiz. Sağ. Taş. Tem. Ürün. İtr. İnş. Taah. İnş. Mal. Otom. Akar. Güv. Hiz. Yemek. İth. İhr. Tic. San. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, Sedir Yemekçilik Gıda Tarım ve Hay. Tem. Hiz. Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği,
Sedir Yemekçilik Gıda Tarım ve Hay. Tem. Hiz. Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 03.12.2018 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması üzerine Kurulca alınan 20.12.2018 tarihli ve 2018/UH.I-2059 sayılı karar ile “idarece Sivas Cumhuriyet Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Merkezi’nin Kuruma gönderdiği tutanaklar temin edilmek suretiyle değerlendirme yapılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi” yönünde düzeltici işlem belirlendiği,
Bahse konu Kurul kararı üzerine idarece 27.12.2018 tarihli yazı ile Hastane Finansal Yöneticiliği’nden “…Dalgıç Yem. Tem. Hiz. Tic. San. Ltd. Şti. firmasına ait bütün tutanak ve cezai işlem belgelerinin tarafımıza ivedilikle gönderilmesi hususunda” ifadesine yer verilerek belge talep edildiği,
İdarece söz konusu tutanak ve belgelerin incelenmesi sonucunda başvuru sahibi Dalgıç Temizlik Hiz. Sağ. Taş. Tem. Ürün. İtr. İnş. Taah. İnş. Mal. Otom. Akar. Güv. Hiz. Yemek. İth. İhr. Tic. San. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Sedir Yemekçilik Gıda Tarım ve Hay. Tem. Hiz. Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin üzerinde kaldığı anlaşılmaktadır.
İdarece 27.12.2018 tarihli yazı ile Hastane Finansal Yöneticiliği’nden Dalgıç Yem. Tem. Hiz. Tic. San. Ltd. Şti.ne ilişkin bütün tutanak ve cezai işlem belgelerinin istenildiği, gönderilen tutanak ve eklerinin 20.12.2018 tarihli ve 2018/UH.I-2059 sayılı kararında ele alınan tutanaklar olduğu, söz konusu tutanaklar incelendiğinde, tutanaklarda belirtilen tarihlerde, diyet denetmeni ya da diyetisyen eşliğinde ve denetiminde yapılması gereken yemeklerin anılan kişilere haber verilmeden hazırlanması, yemeklerden yabancı cisim, kıl, saç çıkması, menüye uyulmaması, menülerin eksik verilmesi, kat mutfaklarında bulaşık makinesi deterjanının bulunmaması onun yerine elde bulaşık yıkandığının tespiti, etin pişmediği ve koktuğu, kuru fasulye içinden hamamböceği çıktığı, yemeklerin doyurucu, hijyenik ve kaliteli olmadığı, oldukça fazla sayıda hastaya porselen tabak yerine plastik veya köpük tabak ile servis yapıldığı, etlerin, zeytinlerin, tavukların uygun olmaması nedeniyle geri gönderildiği, yemeklerde kullanılması gereken et miktarından daha az miktarda et kullanıldığı gibi hususların belirlendiği ve idarece cezai işlem uygulandığı anlaşılmaktadır. Ayrıca, hastanede tedavi gören hastaların diyet birim sorumlusuna yemeklerle ilgili uygunsuzlukları bildirdiği dilekçelerin bulunduğu ve 28.04.2014 tarihinde hastane mutfağından alınan numunenin Sivas Gıda Kontrol Laboratuvar Müdürlüğünde yapılan analizi sonucunda Türk Gıda Kodeksine aykırı bulunduğu görülmüştür.
31.12.2018 tarihli ihale komisyonu kararında başvuru sahibi hakkında “İhale komisyonumuz Kamu İhale Kurumu'nun verdiği "Düzeltici işlem belirlenmesi" kararı neticesinde yaptığı inceleme sonucunda Dalgıç Yemekçilik Tem. Hiz. Tic. San. Ltd. Şti. firmasının İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü'nün yaptığı analiz sonucunda Türk Gıda Kodeksine aykırı durumu bulunduğundan ve bu firmaya ait Cumhuriyet Üniversitesi Sağlık Hizmetleri Uygulama ve Araştırma Hastenesi'nde başka tutanaklar bulunduğundan Dalgıç Yemekçilik Tem. Hiz. Tic. San. Ltd. Şti. firmasının ihale dışı bırakılmasına” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.
Mevzuatın yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, ihale tarihinden önceki beş yıl içerisinde, ihaleyi yapan idareye yaptığı işler sırasında iş veya meslek ahlakına aykırı faaliyette bulunduğu bu idare tarafından ispat edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı, yasak fiil ve davranışların yanında, bu fiil veya davranışlar içine girmeyen sözleşme hükümlerine aykırı davranışların, idareye zarar verecek fiil ve davranışların ya da yüklenicilerin iş veya mesleklerinden dolayı yürürlükteki kanunların yüklediği mükellefiyetlere aykırı davranışların da iş ve meslek ahlakına aykırı faaliyet kapsamında değerlendirileceği, isteklinin davranışının iş ve meslek ahlakına aykırı bir davranış olup olmadığının ise her olayın kendi özgün koşulları içinde değerlendirilmesi gerektiği ve bu hususta takdirin idareye ait olduğunun anlaşıldığı, bu durumda idarece gerekli tutanaklar temin edilerek bahse konu hususun 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (f) bendi kapsamında değerlendirilmesinde takdir ve sorumluluk idarede bulunduğundan idarece gerçekleştirilen işlemde hukuka aykırılık görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,
Oybirliği ile karar verildi.(¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy