Kamu İhale Kurumu - 06.06.2022
Karar Dilini Çevir:


(4734 S. K. m. 54, 65)

 

Toplantı No : 2018/022

Gündem No : 20

Karar Tarihi : 17.04.2018

Karar No : 2018/UH.I-788

 

BAŞVURU SAHİBİ: Prestij Bilgi Sistemleri Arge Yazılım İnşaat Mobilya Sanayi ve Ticaret A.Ş.,

 

İHALEYİ YAPAN İDARE: Diyarbakır İl Sağlık Müdürlüğü,

 

BAŞVURUYA KONU İHALE: 2018/63294 İhale Kayıt Numaralı “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesislerin 32 Ay Süreli Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımı İşi” İhalesi

 

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Diyarbakır İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 20.03.2018 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesislerin 32 Ay Süreli Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Prestij Bilgi Sistemleri Arge Yazılım İnşaat Mobilya Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin 14.03.2018 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.03.2018 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 20.03.2018 tarih ve 18386 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.03.2018 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

 

Başvuruya ilişkin olarak 2018/463 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

 

KARAR:

 

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

 

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

 

1) Başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “…işin mahiyetinin personel istihdamı ağırlık bir iş olmaması” düzenlemesinin yer aldığı, ancak Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde, istihdam edilecek personelin haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu ve mesailerinin tamamının idare bünyesinde geçirileceği, ayrıca 7/24 telefonla ulaşılabilecek durumda olmaları ve olası arıza durumunda sisteme mesai saati gözetilmeden müdahale edileceği yönünde düzenleme yapıldığı, bu çerçevede söz konusu personelin kıdem tazminatlarının idare tarafından ödenmesi gerektiği, bu hususa ilişkin olarak Sayıştay Başkanlığı 5.Dairesinin 09.05.2017 tarihli ve 228 nolu emsal kararının da bulunduğu, 6552 sayılı Kanun ile 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesinde yapılan değişiklikle, idarelere mahiyetinde çalışan taşeron işçilerin kıdem tazminatlarını ödeme yükümlülüğünün getirildiği, söz konusu değişiklik yapılırken yaklaşık maliyet içerisindeki asgari işçilik maliyetine bakılmaksızın söz konusu işçilerin mesailerinin tamamının idare için kullanmaları durumunun esas alındığı, bu çerçevede başvuruya konu ihalede söz konusu personelin kıdem tazminatlarının idare tarafından ödeneceğine dair düzenlemenin yapılması gerektiği, ayrıca iş mevzuatından kaynaklanan yükümlülüklerin ihale mevzuatı çerçevesinde teklif fiyata dâhil edilebilmesinin mümkün olmadığı, idarece söz konusu iddialara ilişkin olarak cevap verilmediği,

 

2) Teknik Şartname’nin 4.1.10’uncu maddesinde yer alan “Yüklenici işe başlamadan bir gün önce çalıştıracağı elemanlara ait isim listesini, niteliklerini ve hangi görevi icra edeceğini liste halinde İdareye verecektir. İdare isimler ve görev yerleri üzerinde tasarrufa sahip olacaktır. İdarenin kabul etmediği bir personel çalıştırılamayacaktır. İdare onayı alınmaksızın herhangi bir personel değişimi yapılamayacaktır. Keyfi işçi çıkartılmayacak, yüz kızartıcı suç, iş uyumsuzluğu, görev ihmali, verimli olmama ve yürürlükteki iş kanununa uymamanın tutanakla tespiti halinde mümkün olabilecektir.” düzenlemesinin 4857 sayılı İş Kanunu’nun 2’nci maddesinde yer alan “İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması yönünde hükümler konulamayacağı” hükmüne aykırı olduğu, idarece bu hususa ilişkin olarak cevap verilmediği,

 

3) Teknik Şartname’nin 4.1.9’uncu maddesinde “Personellerin yol ücreti aylık 26 gün üzerinden ayni olarak karşılanacak olup, teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, Diyarbakır il merkezinde yer alan hastaneler için, burada toplu taşıma hizmeti olduğundan Diyarbakır Büyükşehir Belediyesi UKOME kararı gereğince belirlenen toplu taşıma ücretine göre fiyat hesaplamasının yapılabildiği, ancak toplu taşıma hizmeti olmayan ilçelerde yer alan Dicle Devlet Hastanesi, Eğil Devlet Hastanesi ve Halis Toprak Vakfı Lice Devlet Hastanesi için yol ücretinin nasıl belirleneceği, ayrıca toplu taşıma olmayan yerlerde yol ücreti ödenip ödenmeyeceği hususunda belirsizlik olduğundan söz konusu Teknik Şartname düzenlemesi gereğince yol ücretinin hesaplanarak teklif fiyata dahil edilmesinin mümkün olmadığı, toplu taşıma hizmeti olmayan yerlerde nasıl bir yol izleneceğine ilişkin şikayet başvurusuna idarece cevap verilmediği,

 

4) Teknik Şartname’nin 2.1.37’nci maddesinde “Diyarbakır İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı halen çalışmakta olan hastaneler, ünite, birim ve klinikler ile daha sonra sisteme ilave edilebilecek ek bina, ek ünite, birim ve kliniklerin gerekli kurumlarının yapılarak idare tarafından istenen düzeyde hizmetlerinin verilmesi, tüm bu hizmetlerin devamlılıklarının sağlanması Yükleniciye aittir. Ancak cihaz entegrasyonları Sağlık Bakanlığının 2015/17 nol’u genelgesi hükümleri doğrultusunda işlem tesis edilecektir. Yeni açılan birimler içim ayrıca ücret verilmeyecektir. Bağlantılarla ilgili donanım ihtiyaçları ve hat kiraları İdare tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesi, anılan Şartname’nin 2.1.45’inci maddesinde “Yüklenici, ilave birimler açılması ve hastanelere ek ünite ve ek bina dahil edilmesine bağlı olarak HBYS yazılımı için lisans ücreti veya herhangi bir ek ücret talebinde bulunmayacaktır. Ancak cihaz entegrasyonları Sağlık Bakanlığının 2015/17 nol’u genelgesi hükümleri doğrultusunda işlem tesis edilecektir. Yeni açılan birimler içim ayrıca ücret verilmeyecektir. Bağlantılarla ilgili donanım ihtiyaçları ve hat kiraları İdare tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu madde düzenlemelerinden, hizmet süresi içinde hastanelere ilave birimler açılması ve hastanelere ek ünite, klinikler ve ek bina dahil edilmesi gibi olayların belirsiz olmasının ileriye dönük olarak sağlıklı bir maliyet hesaplaması yapılmasına engel olduğu, bahsi geçen Teknik Şartname maddelerinin 4734 sayılı Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesi ile “Teknik Şartname” başlıklı 12’nci maddesine aykırı olduğu, idarece söz konusu iddialara ilişkin olarak cevap verilmediği,

 

5) Teknik Şartname’nin 2.1.40’ıncı maddesinde “Yüklenici tarafından temini sağlanmış veya sağlanacak, İnternet güvenliği için merkezi Antivüris yazılımı, Firewall, IDS (saldırı tespiti) ve VPN bağlantı imkanı sunan yazılım ve diğer donanımların sorunsuz çalışmasını sağlayacaktır. Yazılımların lisansını takip edecek, süresi dolmadan temini için idareye bilgi verecektir. Yüklenici sistemdeki programlara, terminal veya Server’lere virüs bulaşmasına karşı her türlü tedbiri alacak ve bu konuda çalışanları eğitecektir.”  düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu maddenin ilk cümlesinde “yüklenici tarafından temini sağlanmış veya sağlanacak” ifadesinin, devamında ise “lisansların temini için idareye bilgi verecektir.” ifadesinin yer aldığı, söz konusu iki ifadenin birbirinden farklı olduğu, lisansların idare tarafından mı yoksa yüklenici tarafından mı karşılanacağının net olarak ifade edilmediği, eğer söz konusu lisanslar yüklenici tarafından karşılanacak ise bunların şartnamelerinin ve firewall cihazına güncelleme yapılacak ise marka ve modelinin envanterde yazılı olması gerektiği, idarece söz konusu maddeye ilişkin itirazlarına cevap verilmediği,

 

6) Teknik Şartname’nin 4.1.17’nci maddesinde, yükleniciye hakediş ödemesi yapıldıktan sonra en geç 3 (üç) gün içerisinde işçi ücretlerinin ödeneceği, hakediş ödemelerinde herhangi bir sebeple gecikme olması durumunda idarece hakedişlerin ödenilmesi beklenilmeden yüklenici tarafından işçi ücretlerinin her ayın ilk 7 gününde ödeneceği yönünde düzenleme yapıldığı, ancak 4857 sayılı İş Kanunu’nda işçi ücretlerinin belirli bir tarihte ödenmesi gerektiğine ilişkin bir hüküm bulunmadığı, işveren tarafından 20 gün içerisinde çalışana ücretinin ödenmesi gerektiğinin belirtildiği, idarece, HBYS yüklenicisinden talep edilen yazılıma yönelik isteklerin zamanında yapılmaması vb. durumlar gerekçe gösterilerek yapılmayan hakediş ödemeleri ile ilgili olarak,  personel ücretlerine isabet eden kısmın yükleniciye ödeneceği yönünde düzenleme yapılması ile hem yüklenici firmanın malî yönden zora girmemesi, hem de personelin ücretlerinin güvence altına alınacağının açık olduğu ve bu hususa ilişkin olarak zeyilname yapılması gerektiği taleplerine ilişkin olarak idarece cevap verilmediği,

 

7) İhale konusu işe ilişkin olarak ilgili hastanelerde çalıştırılacak personelin maaşlarını gösteren tablo-3’ün Teknik Şartname’de yer aldığı, ancak söz konusu personele ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmadığı, birim fiyat teklif cetvelinin yeniden düzenlenmesi gerektiği, idarece bahsi geçen taleplerine ilişkin olarak cevap verilmediği,

 

8) Teknik Şartname’nin 8.1.13 ve 8.1.39.7’nci maddelerinde, teklif edilecek olan veri tabanı uygulamasının açık kaynaklı (open source) olmaması gerektiğinin düzenlendiği, ancak yüklenicinin hangi veri tabanını kullanacağının kendi sorumluluğunda olduğu, nitekim Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü tarafından 08.03.2018 tarihli ve 75730711 sayılı yazı ile 81 il sağlık müdürlüğüne yeni SBYS alım kılavuzu doğrultusunda işlem tesis edilmesi gerektiğinin bildirildiği ve söz konusu kılavuzun “21.Veri Tabanı Yönetim Sistemi” başlıklı bölümünün 21.1’inci maddesinde açık kaynak kodlu veri tabanına ilişkin olarak “VTYS için kaynak kodlu VTYS tercih edebilir, bu konuda sorumluluk tamamen yükleniciye aittir.” açıklamasına yer verildiği, Sağlık Bakanlığınca açık kaynak kodlu VTYS kullanılmasına izin verilmesine rağmen idarece bu kılavuza aykırı bir işlem yapıldığı, bahsi geçen iddialar ile idareye yaptıkları şikayet başvurusuna idarece verilen cevapta, söz konusu madde düzenlemelerinin hiçbir firmanın ihaleye girmesi önünde bir engel teşkil etmediğinin ifade edildiği ve Şartname’de işaret edilen ürünlerin birçok yazılım üreticisi tarafından temin edilebildiğinin belirtildiği, ancak isteklilerin teklif dosyaları incelendiğinde ilgili VTYS ürününün üreticisinin Oracle firması olduğu ve bütün isteklilerin bu firmanın ürününü teklif ettiğinin görüleceği, ayrıca idarece şikayete cevapta belirtildiği üzere açık kaynak kodlu olmayan veri tabanı kullanan birden çok HBYS üreticisi ve açık kaynak kodlu olmayan birden fazla VTYS bulunduğunun doğru olduğu ancak başvuruya konu ihaleye Oracle veri tabanı dışında bir veri tabanını teklif edecek herhangi bir firmanın katılmasının mümkün olmadığının istekliler tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan VTYS yetki belgesi ile tespit edileceği, sonuç olarak idare tarafından hazırlanan Teknik Şartname’nin açık kaynak kodlu veri VTYS kullanılmasına izin vermemesi nedeniyle, Sağlık Bakanlığı tarafından yayımlanan söz konusu kılavuza aykırı olduğu ve ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

 

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

 

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

 

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinin altıncı fıkrasında “...Bir işverenden, işyerinde yürüttüğü mal veya hizmet üretimine ilişkin yardımcı işlerinde veya asıl işin bir bölümünde işletmenin ve işin gereği ile teknolojik nedenlerle uzmanlık gerektiren işlerde iş alan ve bu iş için görevlendirdiği işçilerini sadece bu işyerinde aldığı işte çalıştıran diğer işveren ile iş aldığı işveren arasında kurulan ilişkiye asıl işveren-alt işveren ilişkisi denir. Bu ilişkide asıl işveren, alt işverenin işçilerine karşı o işyeri ile ilgili olarak bu Kanundan, iş sözleşmesinden veya alt işverenin taraf olduğu toplu iş sözleşmesinden doğan yükümlülüklerinden alt işveren ile birlikte sorumludur...” hükmü,

 

Anılan Kanun’un “Bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışanların kıdem tazminatı” başlıklı 112’nci maddesinde “Kanuna veya kanunun verdiği yetkiye dayanılarak kurulan kurum ve kuruluşların haklarında bu Kanun ve 854, 5953, 5434 sayılı kanunların hükümleri uygulanmayan personeli ile kamu kuruluşlarında sözleşmeli olarak istihdam edilenlere mevzuat veya sözleşmelerine göre kıdem tazminatı niteliğinde yapılan ödemeler kıdem tazminatı sayılır. 4/1/2002 tarihli ve 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatları;

 

a) Alt işverenlerinin değişip değişmediğine bakılmaksızın aralıksız olarak aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde çalışmış olanların bu şekilde çalışmış oldukları sürelere ilişkin kıdem tazminatına esas hizmet süreleri, aynı kamu kurum veya kuruluşuna ait işyerlerinde geçen toplam çalışma süreleri esas alınarak tespit olunur. Bunlardan son alt işverenleri ile yapılmış olan iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanların kıdem tazminatları ilgili kamu kurum veya kuruluşları tarafından,

 

b) Aynı alt işveren tarafından ve aynı iş sözleşmesi çerçevesinde farklı kamu kurum veya kuruluşlarında çalıştırılmış olan işçilerden iş sözleşmeleri 1475 sayılı İş Kanununun 14 üncü maddesine göre kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona ermiş olanlara, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi kapsamında farklı kamu kurum ve kuruluşuna ait işyerlerinde geçen hizmet sürelerinin toplamı esas alınarak çalıştırıldığı son kamu kurum veya kuruluşu tarafından,

 

İşçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

 

Alt işveren ile yapmış olduğu iş sözleşmesi sona ermediği gibi, alt işveren tarafından 4734 sayılı Kanun kapsamında bulunan idarelere ait işyerleri dışında bir işyerinde çalıştırılmaya devam olunan ve bu şekilde çalıştırıldığı sırada iş sözleşmesi kıdem tazminatı ödenmesini gerektirecek şekilde sona eren işçinin kıdem tazminatı, işçinin yazılı talebi hâlinde, kıdem tazminatının söz konusu kamu kurum veya kuruluşlarına ait işyerlerinde geçen süreye ilişkin kısmı, kamu kurum veya kuruluşuna ait çalıştığı son işyerindeki ücretinin yılları itibarıyla asgari ücret artış oranları dikkate alınarak güncellenmiş miktarı üzerinden hesaplanmak suretiyle son kamu kurum veya kuruluşu tarafından işçinin banka hesabına yatırılmak suretiyle ödenir.

 

 

Kıdem tazminatı tutarı, 4734 sayılı Kanunun ek 8 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde kıdem tazminatı ile ilgili açılacak bütçe tertibinden, (b) bendi kapsamında belirtilen işyerlerinde ise hizmet alımı gider kaleminden, ödeneğin yetip yetmediğine bakılmaksızın ödenir...” hükmü yer almakta olup, bu madde çerçevesinde kıdem tazminatların ne şekilde kazanılacağı ve ne şekilde hesaplanacağı, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı tarafından çıkarılan ve 08/02/2015 tarihli ve 29261 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan “Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımları Kapsamında İstihdam Edilen İşçilerin Kıdem Tazminatlarının Ödenmesi Hakkında Yönetmelik” ile belirlenmiştir.

 

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “...(Değişik: 20/11/2008-5812/24 md.; Değişik: 10/9/2014-6552/10 md.; Değişik: 24/12/2017-KHK 696/83 md.; Aynen kabul:1/2/2018-7079/78 md.)

 

1) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz.

 

2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez.

 

3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü,

 

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1.(Değişik: 07/06/2014-29023 R.G./39. md.), (Değişik: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır.

 

78.1.1.  (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder.

 

78.1.2. (Ek madde: 06/02/2018-30324 R.G./6. md.) Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez.

 

 

78.3. (Değişik:12/06/2015-29384 R.G./6.md.)Personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirtilmesi halinde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

 

…”  açıklaması,

 

Başvuruya konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu hizmetin;

 

a) Adı: Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesislerin 32 Ay Süreli Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımı İşi

 

b) Miktarı ve türü: Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesislerin 32 Ay Süreli Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımı İşi

 

Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır.

 

c) Yapılacağı yer: DİYARBAKIR AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI MERKEZİ, BİSMİL DEVLET HASTANESİ, ÇERMİK DEVLET HASTANESİ, ÇINAR İLÇE DEVLET HASTANESİ, DİYARBAKIR ÇOCUK HASTALIKLARI HASTANESİ , DİCLE DEVLET HASTANESİ , EĞİL İLÇE DEVLET HASTANESİ , ERGANİ DEVLET HASTANESİ , HANİ İLÇE DEVLET HASTANESİ, DR. ABDULLAH BİROĞUL KULP İLÇE DEVLET HASTANESİ, LİCE HALİS TOPRAK VAKFI DEVLET HASTANESİ, DİYARBAKIR SELAHADDİN EYYUBİ DEVLET HASTANESİ VE SİLVAN DR.YUSUF AZİZOĞLU DEVLET HASTANESİ

 

ç) Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi,

 

Söz konusu Şartname’nin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 20’nci maddesinde “20.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

 

20.2. Kısmi teklife ilişkin açıklamalar

20.2.1.Bu ihale 13 kısımdan oluşmaktadır. Kısımların tümünü, birkaçını ya da sadece birini yüklenici olarak alan firma ile tek sözleşme yapılacaktır. 13 kısmın 13'ü farklı firmalarda kalması durumunda 13 ayrı sözleşme firmalarla ayrı ayrı imzalanacaktır.” düzenlemesi,

 

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi (kdv hariç), resim ve harç giderlerinin tümü teklif fiyata dahildir.

 

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

 

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

 

25.3.1.

 

1-Teknik Şartnamenin 4.2.1.3. Maddesinde bulunan Tablo-3 te belirtilen Personellerin giderleri teklife dahil olacaktır.

 

2-Teklif fiyata teknik şartnamede belirtilen tüm maliyet hususları eğitim, personel giyim v.b giderleri ile  özellikleri belirtilen personel giderleri dahildir.

 

-İhale Listesinde yer alan; Personellerle ilgili Yüklenici Firma çalıştırdığı personelin Vergi Kanunları, İş Kanunu, Sosyal Sigortalar Kanunu İşçi Sağlığı ve Güvenliği Mevzuatı hükümleri ile ilgili mevzuat hükümlerine göre gereken her türlü işlemini yapacak ve gerekli tedbirleri alacaktır. İş yasaları gereğince İşçi ve İşverene yüklenmiş olan tüm yükümlülükler yüklenici firmaya ait olup, İdare taraf değildir. İşin mahiyetinin personel istihdamı ağırlıklı bir iş olmaması nedeniyle Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımında çalıştırılacak personellerin maaşları, tüm mali, hukuki ve özlük hakları yüklenici tarafından karşılanacaktır. İhale teknik şartnamesinde belirtilen ve İşin yürütülmesi ile ilgili her türlü giderler teklif fiyata dahil olup yüklenici tarafından karşılanacaktır. Teknik şartnamede belirtilen bütün giderler yükleniciye aittir.

 

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

 

.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

 

Kısa vadeli sigorta prim oranları %2” düzenlemesi,

 

Söz konusu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin “Talep edilecek personel sayıları ve özellikleri” başlıklı 4’üncü maddesinde “Yüklenici, bilgi işlem merkezinde kendisine bağlı olarak aşağıda belirtilen özellikteki elemanları çalıştıracaktır.

 

4.1.Personellerin Rol Tanımları ve Personelle İlgili Temel Konular

 

 

4.1.1.7.Çalışacak HBYS personelinin 24 saat ulaşılabilecek telefonu ve adresi hastane idaresine bildirilecektir. HBYS personeli acil durumlarda hastaneye ulaşıp arıza ve HBYS ile ilgili sorunlarda yerinde müdahale etmek zorundadır.

 

4.1.1.8. HBYS Personeli doğrudan hastane idaresine bağlı olarak çalışacaktır.

 

 

4.1.10.Yüklenici işe başlamadan bir gün önce çalıştıracağı elemanlara ait isim listesini, niteliklerini ve hangi görevi icra edeceğini liste halinde İdareye verecektir. İdare isimler ve görev yerleri üzerinde tasarrufa sahip olacaktır. İdarenin Kabul etmediği bir personel çalıştırılamayacaktır. İdare onayı alınmaksızın herhangi bir personel değişimi yapılamayacaktır. Keyfi işçi çıkartılmayacak, yüz kızartıcı suç, iş uyumsuzluğu, görev ihmali, verimli olmama ve yürürlükteki iş kanununa uymamanın tutanakla tespiti halinde mümkün olabilecektir.

 

 

4.1.16.Tüm elemanların çalışma süresi haftalık 45 saat olacaktır. Çalıştırılacak elemanların vardiya veya nöbet şeklinde mesai yapabilmeye engel hali olmamalıdır. İş kanununda yapılacak mesai değişiklikleri çalışanlara uygulanacaktır.

 

 

4.1.23.Personele ödenecek her türlü kıdem ve ihbar tazminatında yürürlükteki İş Kanunu’nun ilgili hükümleri uygulanır.

 

4.1.24.İş mevzuatından kaynaklanan yükümlülükler Yüklenici’ye aittir.” düzenlemesi,

 

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 112’nci maddesinde, bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalıştırılanların kıdem tazminatına ilişkin hükümlere yer verilmiş ve idarelerin,

 

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendi kapsamında alt işverenler tarafından çalıştırılan işçilerin kıdem tazminatlarından sorumlu olacakları hükme bağlanmıştır.

 

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendinde 696 sayılı KHK ile yapılan değişiklikle, anılan maddede sayılan idarelerin ilgili bütçelerden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapılamayacağı hüküm altına alınmış olup, söz konusu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının “bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımları” olarak tanımlandığı ve “danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar”ın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmeyeceği hükme bağlanmıştır.

 

Bu çerçevede, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde de değişiklik yapıldığı ve bahsi geçen maddede, söz konusu Tebliğ’de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemelerin, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanacağı ve danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerinin, 78.1.1’inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmeyeceğinin açıklandığı görülmüştür.

 

Başvuruya konu ihale Diyarbakır İl Sağlık Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “Müdürlüğümüze Bağlı Sağlık Tesislerin 32 Ay Süreli Hastane Bilgi Yönetim Sistemi Hizmet Alımı İşi” olup, yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamaları çerçevesinde ihale konusu hizmetin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu anlaşılmıştır.

 

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri ve açıklamaları bir arada değerlendirildiğinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kıdem tazminatının idarelerin yükümlülüğünde bulunan bir maliyet olarak belirlendiği, ancak başvuruya konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı olduğu, bu durumda 4857 sayılı İş Kanunu’nun 112’nci maddesi yer alan ve kıdem tazminatının idarelerce ödenmesi hususuna ilişkin hükümlerin söz konusu ihalede uygulanamayacağı, bu çerçevede,  başvuru sahibinin iddiasında belirttiği üzere, salt ihale konusu iş kapsamında çalıştırılacak olan personelin mesailerinin tamamının idare için kullanılacak olması sebebiyle, söz konusu personelin kıdem tazminatlarının idarece ödenmesi yükümlülüğünün bulunmadığı, bu itibarla, başvuruya konu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin yukarıda yer verilen 4.1.23’üncü maddesinde yer alan “Personele ödenecek her türlü kıdem ve ihbar tazminatında yürürlükteki İş Kanunu’nun ilgili hükümleri uygulanır.” düzenlemesinin ve dolayısıyla çalıştırılacak personele ilişkin olarak iş mevzuatından kaynaklanan yükümlülükler konusunda 4857 sayılı İş Kanunu’na atıfta bulunulmasının mevzuata aykırı olmadığı gibi isteklilerin tekliflerini sunmasına da engel teşkil etmediği sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiaları yerinde görülmemiştir.

 

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

 

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 2’nci maddesinde “…Hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere;

 

a) İşe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması,

 

b) Hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması,

 

yönünde hükümler konulamaz.” hükmü,

 

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “…78.26. 4857 sayılı Kanunun 2 nci maddesinin dokuzuncu fıkrası gereğince hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere; işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümler konulmayacaktır. İdarelerce, çalışan personel açısından denetim, sadece teknik şartnamede istenen kriterlere göre ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacak olup, ihale dokümanında, anılan Kanun maddesine ve ilgili mevzuata aykırı şekilde, işe alınacak veya işten çıkarılacak personelin idarece belirleneceğine yönelik düzenlemelere yer verilmeyecektir.” açıklaması,

 

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11’nci maddesinde “İdare ve kontrol teşkilatı, yükleniciden çalıştırılmasında veya işyerinde bulunmasında engel durumu olduğunu tespit ettiği, uygunsuz davrandığı veya görevlerini yerine getirmekte yetersiz olduğu kanısında olduğu veya işyerinde çalıştırılmasında sakınca gördüğü her kademe ve nitelikteki elemanların (teknik ve idareci personel, hizmetli, işçi ve diğerleri) ve alt yüklenicilerin iş başından veya işyerinden uzaklaştırılmasını talep etme hakkına sahiptir. Yüklenici, bu talebi idare veya kontrol teşkilatı tarafından yapılacak tebligat üzerine ve verilen süre içinde yerine getirmek zorundadır. Yüklenicinin bu yükümlülüğü verilen süre içinde yerine getirmemesi halinde, söz konusu kişiler idare veya kontrol teşkilatı tarafından uzaklaştırılır veya uzaklaştırılmaları sağlanır. Uzaklaştırılmaları istenilenler, idarenin veya kontrol teşkilatının izni ve onayı alınmaksızın bir daha işlerde görev alamaz. Yüklenici, uzaklaştırılan kişilerin yerine en kısa zamanda uygun nitelikli başkalarını getirmek zorundadır.” hükmü,

 

Anılan Şartname’nin “Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26’ncı maddesinde “Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır.

 

Kontrol teşkilatının yetkileri sözleşmede belirtilir. Sözleşmede aksine bir hüküm yoksa kontrol teşkilatı; işlerin yürütülmesiyle ilgili olarak her türlü denetim, malzeme, işlerin ve sözleşmesinde onaya sunulması gerektiği belirtilen yüklenici personelinin onay veya reddi, ödeme miktarlarının tespiti, işlerin düzeltilmesi ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkili olup, fesih, tasfiye, süre uzatımı, iş artışı, iş eksilişi, kabul, yüklenici nam ve hesabına iş yaptırma ve alt yüklenicileri onaylama hususlarında ise idareye görüş bildirir.” hükmü,

 

İhale konusu işe ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları” başlıklı 22’nci maddesinde “22.1. Yüklenicinin sözleşme konusu iş ile ilgili çalıştıracağı personele ilişkin sorumlulukları, ilgili mevzuatın bu konuyu düzenleyen emredici hükümleri ve Genel Şartnamenin Altıncı Bölümünde belirlenmiş olup, Yüklenici bunları aynen uygulamakla yükümlüdür…” düzenlemesi,

 

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin 4.1.10’uncu maddesinde “Yüklenici işe başlamadan bir gün önce çalıştıracağı elemanlara ait isim listesini, niteliklerini ve hangi görevi icra edeceğini liste halinde İdareye verecektir. İdare isimler ve görev yerleri üzerinde tasarrufa sahip olacaktır. İdarenin Kabul etmediği bir personel çalıştırılamayacaktır. İdare onayı alınmaksızın herhangi bir personel değişimi yapılamayacaktır. Keyfi işçi çıkartılmayacak, yüz kızartıcı suç, iş uyumsuzluğu, görev ihmali, verimli olmama ve yürürlükteki iş kanununa uymamanın tutanakla tespiti halinde mümkün olabilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

 

Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamalarından, hizmet alımına dayanak teşkil edecek sözleşme ve şartnamelere, işe alınacak kişilerin belirlenmesi ve işten çıkarma yetkisinin kamu kurum, kuruluşları ve ortaklıklarına bırakılması, hizmet alım sözleşmeleri çerçevesinde ya da geçici işçi olarak aynı iş yerinde daha önce çalışmış olanların çalıştırılmasına devam olunması yönünde hükümlerin konulamayacağı, idareler tarafından ihale konusu iş kapsamında çalıştırılan personel açısından denetimin, sadece Teknik Şartname’de düzenlenen kriterler ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde idareye verilen yetki ve sorumluluklar çerçevesinde yapılacağı anlaşılmaktadır.

 

Başvuru sahibinin iddiasında belirttiği söz konusu Teknik Şartname maddesi düzenlemelerinden ise, yüklenicinin işe başlamadan bir gün önce çalıştıracağı elemanlara ait isim listesini, niteliklerini ve hangi görevi icra edeceğini liste halinde idareye vereceği, idarenin isimler ve görev yerleri üzerinde tasarrufa sahip olacağı, idarenin kabul etmediği bir işçinin çalıştırılamayacağı ve idare onayı alınmaksızın personel değişimi yapılamayacağı, keyfi işçi çıkartılmayacağı, yüz kızartıcı suç, iş uyumsuzluğu, görev ihmali, verimli olmama ve yürürlükteki iş kanununa uymamanın tutanakla tespiti halinde işçi çıkarmanın mümkün olabileceği anlaşılmıştır.

 

Bu çerçevede, yukarıda yer verilen mevzuat hüküm ve açıklamaları kapsamında söz konusu Teknik Şartname maddesi incelendiğinde, yüklenicinin çalıştıracağı personele ilişkin isim listesinin işe başlamadan önce idareye verileceğinin düzenlendiği hususu dikkate alındığında bahsi geçen maddenin işe alınacak personelle ilgili bütün yetkiyi idareye veren nitelikte bir düzenleme olmadığı, diğer yandan personelin işten çıkarılmasına ilişkin olarak da bütün yetkinin idareye verilmediği, ayrıca keyfi işçi çıkartılmayacağının düzenlediği ve işten çıkarma durumunun da yüz kızartıcı suç, iş uyumsuzluğu, görev ihmali, verimli olmama ve yürürlükteki iş kanununa uymamanın tutanakla tespiti halinde mümkün olabileceğinin belirtildiği, ayrıca idarenin kabul etmediği bir işçinin çalıştırılamayacağı ve idareye onayı alınmaksızın personel değişimi yapılamayacağına ilişkin düzenlemenin ihale konusu işte çalıştırılacak personelin hizmetin gerektirdiği ve idarece belirlenen şartlara uygun olup olmadığı hususunda idareye tanınan yetkiye ilişkin olduğu, işlerin yürütülmesinin gerektirdiği şekilde personelin çalıştırılmasına yönelik olarak idarenin denetiminin sağlanmasının amaçlandığı, sonuç olarak,  söz konusu düzenlemelerin ihale konusu işin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve sözleşme hükümlerine uygun olarak herhangi bir aksamaya uğramadan düzenli olarak yerine getirilmesini sağlamak ve yine Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin ilgili hükmü uyarınca idareye verilmiş olan hakkın/denetim yetkisinin kullanılmasına yönelik bir düzenleme olduğu anlaşıldığından, 4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda yer verilen 2’nci maddesine ve kamu ihale mevzuatına aykırılık bulunmadığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

 

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

 

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, Teknik Şartname’nin 4.2.1.3’üncü maddesinde bulunan Tablo-3’te belirtilen personelin giderlerinin teklife dahil olacağının düzenlendiği, başvuru sahibinin iddiasına konu yol giderine ilişkin olarak ise Teknik Şartname’nin 4.1.9’uncu maddesinde “Personellerin yol ücreti aylık 26 gün üzerinden ayni olarak karşılanacak olup, teklif fiyata dahil edilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

 

Başvuruya konu ihaleye ilişkin ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde, söz konusu ihalenin 13 kısımdan oluştuğu, her bir kısmın farklı sağlık tesislerinde (ağız ve diş sağlığı merkezi/hastanelerde) gerçekleştirilecek hizmete ilişkin olduğu anlaşılmıştır.

 

Başvuru sahibi tarafından ihale konusu iş kapsamında hizmetin yerine getirileceği bazı hastanelerin bulunduğu ilçelerde toplu taşıma hizmetinin bulunmadığı, bu nedenle ihale dokümanı kapsamında ayni olarak 26 gün üzerinden karşılanacak olan yol ücretinin nasıl hesaplanacağı konusunda belirsizlik olduğu iddia edilmektedir.

 

Söz konusu Teknik Şartname düzenlemesi incelendiğinde, personelin yol bedelinin ayni olarak karşılanacağının düzenlendiği ve 26 gün üzerinden hesaplanacağının belirtildiği, personele mutat taşıt bileti verilmesine ilişkin düzenleme yapılmadığı, bu çerçevede, ihale dokümanında yol bedeline ilişkin olarak günlük herhangi bir tutarın idarece belirlenmemesinin mevzuata aykırı olmadığı,  isteklilerin ayni olarak karşılanacağı öngörülen söz konusu gider kalemi için kendi teklif fiyatlarını oluşturmalarına engel bir durum bulunmadığı, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında da tekliflerin söz konusu ayni ödemeyi içerdiği kabul edilerek değerlendirmenin yapılacağı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

 

Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

 

Teknik Şartname’nin 2.1.37’nci maddesinde “Diyarbakır İli İl sağlık Müdürlüğüne bağlı halen çalışmakta olan hastaneler, ünite, birim ve klinikler ile daha sonra sisteme ilave edilebilecek ek bina, ünite, birim ve kliniklerin gerekli kurumlarının yapılarak idare tarafından istenen düzeyde hizmetlerinin verilmesi, tüm bu hizmetlerin devamlılıklarının sağlanması Yükleniciye aittir. Ancak cihaz entegrasyonları Sağlık Bakanlığının 2015/17 no'lu genelgesi hükümleri doğrultusunda işlem tesis edilecektir. Yeni açılan birimler için ayrıca ücret verilmeyecektir. Bağlantılarla ilgili donanım ihtiyaçları ve hat kiraları İdare tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesi,

 

Anılan Şartname’nin 2.1.45’inci maddesinde ise “Yüklenici, ilave birimler açılması ve hastanelere ek ünite ve ek bina dahil edilmesine bağlı olarak kullanıcı sayısının artması durumunda gerekli işlemleri üstlenecek ve kullanıcı sayısının artmasına bağlı olarak HBYS yazılımı için lisans ücreti veya herhangi bir ek ücret talebinde bulunmayacaktır. Ancak cihaz entegrasyonları Sağlık Bakanlığının 2015/17 no'lu genelgesi hükümleri doğrultusunda işlem tesis edilecektir. Yeni açılan birimler için ayrıca ücret verilmeyecektir. Bağlantılarla ilgili donanım ihtiyaçları ve hat kiraları İdare tarafından sağlanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

 

Yukarıda yer verilen Teknik Şartname düzenlemelerinden, mevcut hastane, birim ve kliniklere daha sonra ilave edilebilecek olan ek binalara gerekli kurulumun yapılması ve bunların sisteme entegrasyonlarının yüklenici tarafından yapılacağı, yeni açılan birimler için ayrıca ücret verilmeyeceği ve yüklenicinin kullanıcı sayısının artmasına bağlı olarak HBYS yazılımı için lisans ücreti veya herhangi bir ek ücret talebinde bulunulmayacağı, ancak cihaz entegrasyonları için Sağlık Bakanlığının 2015/17 no'lu genelgesi doğrultusunda işlem tesis edileceği ve bağlantılarla ilgili donanım ihtiyaçları ve hat kiralarının idare tarafından sağlanacağı anlaşılmaktadır.

 

Başvuru sahibi tarafından, mevcut hastane, birim ve kliniklere daha sonra ilave edilebilecek olan ek binaların, ileriye dönük maliyet tespitinde belirsizliğe yol açtığı ve sağlıklı maliyet oluşturulmasına engel teşkil ettiği iddia edilmekte ise de, ek binalar için yapılacak cihaz entegrasyonlarında Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğünün 2015/17 sayılı Genelgesi doğrultusunda işlem tesis edileceği ve söz konusu Genelge’nin “2.Sağlık Bilgi Sistemleri Standartları ve Entegrasyonu” başlıklı bölümünün 2.3’üncü alt maddesinde bu hususa ilişkin olarak “…İhale dokümanlarında veya sözleşmelerinde tanımlanmayan cihazlar için sözleşme süresi içerisinde ilave entegrasyon gerekmesi durumunda aşağıdaki kurallar çerçevesinde entegrasyon ücretleri idareler tarafından karşılanacaktır.

 

a.Entegrasyon yapılacak sistemler ve cihazlara ait pursantaj tablosu düzenli olarak Genel Müdürlüğün web sitesinde yayınlanacaktır.

 

b.Ayrıca Genel Müdürlük tarafından düzenli olarak cihaz entegrasyon katsayısı belirlenerek yazı ile duyurulacaktır. Ödenecek cihaz entegrasyon ücreti pursantaj tablosunda belirtilen puan ile katsayının çarpımı sonucu bulunan bedeli geçmeyecektir.” açıklamalarına yer verildiği ve ayrıca, bağlantılarla ilgili donanım ihtiyaçları ve hat kiralarının idare tarafından sağlanacağı hususu da dikkate alındığında, sonradan yapılabilecek ek kurulum ve cihaz entegrasyonlarının isteklilere tekliflerin oluşturulması aşamasında ek bir maliyet doğurmadığı ve bu hususun teklif vermeye engel olmadığı sonucuna varıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

 

Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

 

Teknik Şartname’nin 2.1.40’ıncı maddesinde “Yüklenici tarafından temini sağlanmış veya sağlanacak, Internet güvenliği için merkezi Antivirüs yazılımı, Firewall, IDS (saldırı tespiti) ve VPN bağlantı imkanı sunan yazılım ve diğer donanımların sorunsuz çalışmasını sağlayacaktır. Yazılımların lisansını takip edecek, süresi dolmadan temini için idareye bilgi verecektir. Yüklenici sistemdeki programlara, terminal veya Server'lere virüs bulaşmasına karşı her türlü tedbiri alacak ve bu konuda çalışanları eğitecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

 

Söz konusu Şartname maddesi düzenlemesinden, yüklenici tarafından yazılım ve donanımların sorunsuz çalışmasının sağlanacağı, yazılımların lisansının süresinin takip edileceği ve süresi dolmadan temini için idareye bilgi verileceğinin anlaşıldığı, bu çerçevede “temini sağlanmış veya sağlanacak ” ibaresi ile anlatılmak istenenin idare tarafından sağlanacak temine ilişkin olduğu, diğer yandan söz konusu maddede başvuru sahibinin iddiasında belirtilen cihaz güncellenme durumuna ilişkin bir ibare/koşul yer almadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

 

Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

 

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Ücret ve ücretin ödenmesi” başlıklı 32’nci maddesinin dördüncü fıkrasında “Ücret en geç ayda bir ödenir…” hükmü,

 

Aynı Kanun’un “Ücretin gününde ödenmemesi” başlıklı 34’üncü maddesinde “Ücreti ödeme gününden itibaren yirmi gün içinde mücbir bir neden dışında ödenmeyen işçi, iş görme borcunu yerine getirmekten kaçınabilir. Bu nedenle kişisel kararlarına dayanarak iş görme borcunu yerine getirmemeleri sayısal olarak toplu bir nitelik kazansa dahi grev olarak nitelendirilemez. Gününde ödenmeyen ücretler için mevduata uygulanan en yüksek faiz oranı uygulanır.

 

Bu işçilerin bu nedenle iş akitleri çalışmadıkları için feshedilemez ve yerine yeni işçi alınamaz, bu işler başkalarına yaptırılamaz.” hükmü,

 

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ekinde yer alan Tip Sözleşme Tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesine ilişkin 22 no’lu dipnotta “…Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre idarece belirlenecektir.” açıklaması,

 

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların Özlük Hakları” başlıklı 38’nci maddesinde “…Kontrol teşkilatı, yüklenici veya alt yüklenici tarafından istihdam edilen işçilerin ücretlerinin tam ve zamanında ödenip ödenmediğini her ay resen kontrol etmekle ayrıca bu konuda kendisine ulaşan başvuruları (talep ve ihbarları) ivedilikle değerlendirmekle yükümlüdür…” hükmü,

 

Aynı Şartname’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinin (a) bendinde “…Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır…” hükmü,

 

Başvuruya konu ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) Diyarbakır İl Sağlık Müdürlüğü Muhasebe Birimi ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

 

İlgili ayın faturası hizmet verilen ayın son günü düzenlenir. Hizmetin sözleşme ve eklerine uygun olarak yapıldığına dair Genel Sekreterlik ve sağlık tesislerinde kurulacak olan Muayene Komisyonu ve Kontrol Teşkilatı tarafından Hizmet İşleri Kabul Teklif belgesi ve Hizmet İşleri Kabul Tutanağı, (Hizmet İşleri Genel Şartnamesi, Sözleşme, Teknik Şartname ve ilgili diğer mevzuatına uygun şekilde) düzenlenir.

 

Yüklenici tarafından; fatura, işçilerin ilk işe girişte iş giriş bildirgeleri, İşçilerin maaş bordrosu, puantaj cetvelleri, bir önceki aya ilişkinmaaşların bankaya yattığına dair banka dekontu (ilk ay için istenmeyecektir.), aylık sigorta primi bildirgesi,  bir ay öncesine ait yol ücreti verildiğine dair personelce imzalı liste ( İlk ay için istenmeyecektir. ), sigorta borcu olmadığına dair yazı, Hizmet İşleri Kabul Teklif belgesi, Hizmet İşleri Kabul Tutanağı, işçi ücretlerinden kaynaklanan SSK primleri ile vergilerin ilgili yerlerine yatırıldığına dair kanıtlayıcı belgeler (Bir önceki ay) belgeleri sunacaklardır.

 

12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.” düzenlemesi,  

 

12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,

 

 

 

Teknik Şartname’nin 4.1.17’nci maddesinde “Yükleniciye hakediş ödemesi yapıldıktan sonra, en geç 3 (üç) gün içerisinde işçi ücretleri ödenecektir. Herhangi bir sebeple İdarenin yapacağı hakediş ödemelerinde bir gecikme olması durumunda, hakedişlerin ödenmesi beklenmeden, işçi ücretleri firma tarafından her ayın ilk 7 günü ödenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

 

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 42’nci maddesinde, hakediş ödemelerine ilişkin esaslar belirlenmiş olup sözleşme konusu hizmete ilişkin hakediş raporunun, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanıp bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılacağının hükme bağlandığı, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin söz konusu maddesinde hakedişin tahakkuka bağlanması ve ödeme yapılması için öngörülen otuzar günlük süre ile 4857 sayılı İş Kanunu’nun anılan hükümleri uyarınca işçi ücretlerini aylık dönemlerde ödeme yükümlülüğü dikkate alındığında işçi ücretlerinin ödenmesi gereken süre ile hakedişin ödenmesi gereken sürenin birbirinden farklılık göstermesinin ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde belirlenen usule göre, hakedişe konu dönemin ücreti henüz yükleniciye ödenmemişken, yüklenicinin işçi ücretlerini ödeme yükümlülüğünün doğmasının mümkün olduğu ve isteklilerin tekliflerini hazırlarken bu süreci dikkate alması gerektiği, hakediş ödemelerinin çeşitli nedenlerle yapılamaması halinde dahi işçi ücretlerinin ödenmesi gerekliliği karşısında yapılacak bu ödemenin finansmanı istekliler açısından bir maliyet unsuru olarak ortaya çıksa da ekonomik ve mali yeterlilik kriterlerini karşılayan isteklilerin belli bir likidite varlığa ve finansman gücüne sahip olması gerektiğinin açık olduğu, diğer yandan isteklilerin olası finansman giderlerini teklif fiyatlarına da yansıtabileceği hususu dikkate alındığında, idarece Teknik Şartname’de yapılan söz konusu düzenlemenin yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil etmediği ve isteklilerin tekliflerini oluşturmasına engel olmadığı, kaldı ki bu düzenlemenin sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu ve yüklenicinin basiretli bir tacir olarak çalıştırdığı işçilerin ücretlerini hangi sebeple olursa olsun bir gecikme olmaksızın ödemeyi hedeflemesi gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

 

Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:

 

Teknik Şartname’nin “Personel”  başlıklı 4.2’nci maddesi devamında yer alan Tablo-3’te, ihale konusu iş kapsamında sağlık tesislerinde çalıştırılacak olan toplam 35 personelin eğitim ve sertifika durumlarına ilişkin olarak istenilen özellikler ve bu kişilere verilecek ücret oranlarına (brüt asgari ücretin % fazlası şeklinde) yer verildiği görülmüştür.

 

Söz konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetveli standart formu ise aşağıda yer verildiği şekildedir.

 


AĞIZ VE DİŞ SAĞLIĞI MERKEZİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

BİSMİL DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

ÇERMİK DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

ÇINAR İLÇE DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

ÇOCUK HASTALIKLARI HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

DİCLE DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

EĞİL İLÇE DEVLET  HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

ERGANİ DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

HANİ İLÇE DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

 

DR. ABDULLAH BİROĞUL KULP İLÇE DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

LİCE HALİS TOPRAK VAKFI DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

SELAHADDİN EYYUBİ DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

 

SİLVAN  DR.YUSUF AZİZOĞLU DEVLET HASTANESİ

A1

B2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

1

HASTANE BİLGİ YÖNETİM SİSTEMİ

 

ay

32,000

 

 

KISIM TOPLAM  TUTARI  (K.D.V Hariç)

 

GENEL TOPLAM

B2

 

Başvuru sahibi tarafından, ihale konusu iş kapsamında çalışacak olan personele ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği iddia edilmektedir.

 

 

Konuyla ilgili olarak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10’uncu maddesinin beşinci fıkrasında yer alan “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri bulunması halinde, bu kalemlerin kapsamındaki işler dahil, ihale konusu işin yerine getirilmesi için çalıştırılacak asgari personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, işçi sayısı yerine, yaptırılacak işi oluşturan iş kalemi veya kalemleri üzerinden teklif alınabilir” hükmü gereğince, işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde dahi birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere iş kalemi şeklinde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilerek yaklaşık maliyetin hesaplanması, tekliflerin de bu çerçevede sunulması mümkündür.

 

Bu çerçevede, başvuruya konu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’de “hastane bilgi yönetim sistemi hizmeti” kapsamında 35 personelin çalıştırılacağı düzenlenmiş ise de bu hizmetin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1’inci maddesi uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesi olmadığı, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir işin içerisinde yer alan ve haftalık çalışma süresinin tamamını idarede geçireceği öngörülen personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiğine ilişkin olarak kamu ihale mevzuatında bir hüküm bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu ihalede çalıştırılacak personel için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmasının zorunlu olmadığı sonucuna varıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

 

8) Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:

 

İddia konusu hususa ilişkin olarak, Teknik Şartname’nin TİP-2 Veritabanı Yönetim Sistemi’ne ilişkin “Genel Özellikler” bölümünün 8.1.13’üncü maddesinde “Teklif edilen VTYS açık kaynaklı (open source) olmamalı, yasal olarak kuruma özel lisanslanmalıdır.” düzenlemesinin,

 

Anılan Şartname’nin TİP-2 Veritabanı Yönetim Sistemi’ne ilişkin “Genel Özellikler” başlıklı 8.1.39’uncu maddesinin 8.1.39.7’nci alt maddesinde “Önerilen VTYS açık kaynak kodlu olmamalı, yasal olarak kuruma özel lisanslanmalıdır.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

 

Başvuru sahibinin iddiası ile idarenin şikâyete verdiği cevapta bahsedilen ve Sağlık Bakanlığı Sağlık Bilgi Sistemleri Genel Müdürlüğü Standart ve Akreditasyon Daire Başkanlığı tarafından hazılanan “Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi Alım Kılavuzu (SBYS-AK)” incelendiğinde, kılavuzun kapak sayfasında söz konusu kılavuzun bir şartname olmadığı, şartname hazırlığında göz önüne alınacak önerileri içerdiğinin belirtildiği, “özet” bölümünde ise “T.C. Sağlık Bakanlığı hastaneleri ile Ağız ve Diş sağlığı Merkezlerinin Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi (SBYS) alımlarında hizmet alımı yapacak personele ve ihaleye girmek isteyen isteklilere yol göstermek için hazırlanmış olan bu dokümanın yazılım, teknolojik altyapı ve diğer gerekler için bir çerçeve çizmekte ve konuyla ilgili teknik önerileri kapsamaktadır.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

 

Söz konusu Kılavuz’un “21.Veri Tabanı Yönetim Sistemi” başlıklı maddesinin 21.1’inci alt maddesine bakıldığında, açık kaynak kodlu VTYS’nin tercih edilebileceği ve bu konudaki sorumluluğun tamamen yükleniciye ait olduğunun ifade edildiği görülmekle birlikte, söz konusu Kılavuz’un Sağlık Bilgi Yönetim Sistemi (SBYS) alımlarında idarelere yol göstermek amacıyla hazırlandığı ve konuyla ilgili teknik önerileri kapsadığı anlaşılmış olup, bu Kılavuz’da belirtilen teknik özelliklerden birine uygun olarak Teknik Şartname hazırlanmaması durumunun başvuru sahibinin iddiasında bahsettiği üzere ihalenin iptali gerektirmediği, idarece şikayete verilen cevapta da söz konusu Kılavuz’un bağlayıcı bir doküman olmadığının ifade edildiği, kaldı ki Kılavuz’un söz konusu 21.1’inci maddesinde yer alan ve VTYS’ye ilişkin “açık kaynak kodlu olma” özelliğinin “tercih edilebilir” şeklinde ifade edilmek suretiyle idarelere seçenek olarak sunulduğu, sonuç olarak “açık kaynak kodlu olmama” seçeneği konusundaki takdir yetkisi ve sorumluluğun idareye ait olduğu, ayrıca başvuru konusu ihaleye teklif sunan isteklilerin tümünün başvuru sahibinin iddiasında belirttiği üzere aynı ve tek bir markanın (Oracle) ürününü teklif etmiş olması durumundan, tek başına, söz konusu ihaleye sadece tek bir firmanın katılabileceği sonucunun çıkmadığı ve başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde “…açık kaynak kodlu olmayan birden fazla VTYS bulunduğunun doğru olduğu” ifadesine yer verilmek suretiyle açık kaynak kodlu birden fazla VTYS bulunduğu hususunun başvuru sahibinin kendisi tarafından da doğrulandığı anlaşıldığından, söz konusu iddiaların yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

 

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

 

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

 

Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)

 


Full & Egal Universal Law Academy