(4734 S. K. m. 54, 55, 65) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ m. 4)
Toplantı No: 2014/070
Gündem No: 34
Karar Tarihi: 22.10.2014
Karar No: 2014/UH.II-3482
Şikayetçi: Esa Nakış Temizlik Tekstil Sanayi Ticaret Ltd. Şti.
İhaleyi Yapan Daire: Edirne Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü Destek Hizmetleri Birimi
Başvuru Tarih ve Sayısı: 08.09.2014/29334
Başvuruya Konu İhale: 2014/73091 İhale Kayıt Numaralı "Edirne Bld Bşk Temizlik İşleri Müd"Bld Sınırları Dahilinde Yer Üstü Ve Yer Altı Kontyn İle Çöplerin Toplanması Ve Nakli, Cad Ve Sok Süpürülmesi Ve Yer Üstü, Yer Altı Çöp Konty Yıkanması, Park Ve Bahçe Temizliği Ve Orta Refüj Tem Hiz Alımı İşi" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme:
Karar:
TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER:
Başkan: Mahmut GÜRSES
Üyeler: II. Başkan Kazım ÖZKAN, Ali Kemal AKKOÇ, Ahmet ÖZBAKIR, Mehmet Zeki ADLI, Hasan KOCAGÖZ, Hamdi GÜLEÇ, Mehmet AKSOY
BAŞVURU SAHİBİ:
Esa Nakış Temizlik Tekstil Sanayi Ticaret Ltd. Şti.,
Evren Mah. Gülbahar Cad. Şirin Sok. No: 28/31 Bağcılar/İSTANBUL
İHALEYİ YAPAN İDARE:
Edirne Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü,
Hürriyet Meydanı Belediye Ek Hizmet Binası Kat:2 22020 EDİRNE
BAŞVURUYA KONU İHALE:
2014/73091İhale Kayıt Numaralı “Belediye Sınırları Dâhilinde Yer Üstü ve Yer Altı Konteynır İle Çöplerin Toplanması ve Nakli, Cadde ve Sokakların Süpürülmesi ve Yer Üstü, Yer Altı Çöp Konteynırların Yıkanması, Park ve Bahçe Temizliği ve Orta Refüj Temizliği” İhalesi
KURUMCA YAPILAN İNCELEME:
Edirne Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü tarafından 25.08.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Belediye Sınırları Dâhilinde Yer Üstü ve Yer Altı Konteynır İle Çöplerin Toplanması ve Nakli, Cadde ve Sokakların Süpürülmesi ve Yer Üstü, Yer Altı Çöp Konteynırların Yıkanması, Park ve Bahçe Temizliği ve Orta Refüj Temizliği” ihalesine ilişkin olarak Esa Nakış Temizlik Tekstil Sanayi Ticaret Ltd. Şti. nin 19.08.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 08.09.2014 tarih ve 29334 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.09.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2014/2665 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,
1) İdari Şartname'nin "Fiyat Farkı" başlıklı 46'ncı maddesinde yapılan düzenlemelerin ihale ilan tarihi itibariyle yürürlükte olan Fiyat Farkı Kararname'sinde yer alan hükümlere aykırılık teşkil ettiği,
2) İhale konusu işte toplam 201 personelin tam zamanlı çalışmasının öngörülmüş olmasına ve ihale konusu iş personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı olmamasına rağmen 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Yasası gereğince yüklenici tarafından bulundurulması zorunlu olan iş güvenliği personeline ait giderlerin ayrı bir kalem olarak İdari Şartname'de düzenlenmemesi ve bu kalemlere ilişkin olarak birim fiyat teklif cetvelinde bir satır açılmamasının mevzuata aykırılık içerdiği,
3) İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde temin edilmesi gereken araçlardan bazılarının için kendi malı olma zorunluluğu ve en az 2012 -2013 model olma şartının getirilmesinin rekabeti engelleyici nitelikte olduğu,
4) İdare tarafından Sözleşme Tasarısı'nın 16’ncı maddesinde Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme'nin 26 nolu dipnotunda belirtilen cezayı gerektiren aykırılıklar ve bu aykırılıkların ard arda veya aralıklı olarak kaç defa gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedileceğine ilişkin düzenlemenin yer almamasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği,
5) İdari Şartname'nin 7.5.3'üncü maddesinde TS 13111 Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesi'nin Türk Akreditasyon Kurumu veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanıma Antlaşması'nda yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş kuruluşlar tarafından düzenlenmiş olma şartının, anılan belge sadece TSE tarafından düzenlendiği için ihaleye katılımı engelleyecek nitelikte olduğu,
6) İdari Şartname'de yapılan düzenlemelerden ihale konusu işte çalıştırılacak personelin tümünün ihale konusu iş süresince bulunan toplam 48 gün resmi ve dini bayram günlerinin tamamında çalışma yapmasının öngörülmüş olduğu, bir işçinin haftalık çalışma süresinin 45 saat olduğu da göz önünde bulundurulduğunda normal şartlarda ihale konusu hizmette istihdam edilen personelin tamamının, ulusal bayram ve resmi tatil günlerinin tamamında çalıştırılmasının mümkün olmadığı, sözleşme süresinde anılan günlerde çalışan personelin tamamına ödenecek ilave ücretin ihale konusu hizmette istihdam edilecek toplam işçi sayısı ile ihale konusu iş sürecindeki toplam tatil günü sayısının çarpımı ile hesaplanmasına imkan bulunmadığı, bu nedenle ilave ücret ödenecek gün sayısının vardiya programı dikkate alınarak belirlenmesi gerektiği, idare tarafından yapılan düzenleme uyarınca yapılacak çalışma için öngörülecek maliyetin uygulamada ortaya çıkacak maliyete göre yüksek çıkmasına, teklif bedelinin yükselmesine, dolayısıyla haksız ödemeye neden olacağı, bu hususun yeterlik kriterleri ve ihale usulü gibi birçok hususu etkileyebileceği, damga vergisi, karar pulu, noter masrafı gibi giderleri de etkileyebileceği,
7) İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde belirtilen araçların hangilerinin teklif fiyata dahil olduğunun belirtilmediği, İdari Şartname'nin "Teklif Fiyata Dahil Olan Giderler" başlıklı 25'inci maddesinde buna ilişkin bir düzenleme yapılmadığı, bunun mevzuata aykırı olduğu,
8) Sözleşme Tasarısı'nın "Ödeme Yeri ve Şartları" başlıklı 12'nci maddesinde yer alan düzenlemenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme'nin 22 numaralı dipnotunda bulunan hükme aykırılık teşikil ettiği,
9) Teknik Şartname'nin 11'inci madesinin d bendinde, 5'inci maddesinin j bendinde, "Yüklencinin İşletme Merkezi" başlıklı maddesinde yer alan düzenlemelere ilişkin giderlerin teklif fiyata dâhil olduğuna ilişkin olarak İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde düzenleme yapılmamış olduğu, bunun mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46.1.1’inci maddesinde, “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.
46.1.1.
Yürürlükteki fiyat farkı kararnamesi hükümlerine göre uygulama yapılacaktır.
Kararnamenin ilgili hükümleri aşağıya çıkarılmıştır:
FİYAT FARKI HESABI
Fiyat farkı aşağıdaki formüle göre hesaplanır:
F = An x B x ( Pn -1)
İn Yn Gn Kn Mn
Pn = (a1 + a2 ------ + b1 ------ + b2 ------ + c ------ + d ------ )
İo Yo Go Ko Mo
Formülde;
F: Fiyat farkını (TL), An: İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, teklif birim fiyatlı işlerde uygulama ayında gerçekleşen iş kalemlerinin sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL); götürü bedel işlerde ise, uygulama ayı ilerleme yüzdesine göre gerçekleşen iş grubu ve/veya iş kalemi imalat miktarlarının sözleşme fiyatlarıyla çarpılması sonucu bulunan tutarı (TL), B : 0,90 katsayısını, Pn : İlk geçici hakedişte (n=1) olmak üzere (n) inci hakedişte, fiyat farkı hesabında kullanılan temel indeksler ve güncel indeksler ile a1, a2, b1, b2, c ve d değerlerinin ağırlık oranları temsil katsayılarının yukarıdaki formüle uygulanması sonucu bulunan fiyat farkı katsayısını, a1: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak ve bu Esasların 8 inci maddesine göre artış farkı ödenecek olan asgari ücrete dayalı işçiliklerin oranını temsil eden ve yukarıdaki formülde artış öngörülmeyen sabit bir katsayıyı, a2: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak olan ve a1 katsayısının dışındaki işçiliklerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı, b1: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak akaryakıtın ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı, b2: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak akaryakıt dışındaki malzemelerin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı, c: Sözleşme kapsamındaki işlerin mühendislik ve müşavirlik oranını temsil eden sabit bir katsayıyı, d: Sözleşme kapsamındaki işlerin yapılmasında kullanılacak makine ve ekipmanın amortismanına ilişkin ağırlık oranını temsil eden sabit bir katsayıyı,
İfade eder.
a1, a2, b1, b2, c ve d sabit katsayılarından biri, birkaçı veya tamamının, ihale konusu hizmetteki oranı dikkate alınmak suretiyle ve toplamı bire (1.00) eşit olacak şekilde ihaleden önce idarece belirlenerek ihale dokümanında gösterilmesi zorunludur. Bu sabit katsayılar, sözleşmenin uygulanması sırasında hiçbir gerekçeyle değiştirilemez.
Formüldeki temel indeksler (o) ve güncel indeksler (n) ise; İo, İn : İşçilikle ilgili temel asgari ücreti ve güncel asgari ücreti, Yo, Yn: Akaryakıt temel indeksleri ve güncel indeksleri; Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo-2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun ?Kok Kömürü, Rafine Edilmiş Petrol Ürünleri satırındaki sayıyı, Go, Gn: Akaryakıt dışındaki malzemelerin temel indeksleri ve güncel indeksleri; Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo-2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun Genel satırındaki sayıyı, Ko, Kn: Mühendislik ve müşavirlikle ilgili temel aylık katsayısı ve güncel aylık katsayısını, Mo, Mn: Makine ve ekipmana ait amortismanın temel indeksleri ve güncel indeksleri; Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo 2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun Makine ve Teçhizat İmalatı satırındaki sayıyı,
İfade eder.
Yukarıda yer alan indekslerden biri veya birkaçının sözleşmenin uygulanması sırasında Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından değiştirilmesi halinde değiştirilen indekse eşdeğer yeni bir indeks belirlenir ise bu indeks; yeni bir indeks belirlenmez ise Başbakanlık Devlet İstatistik Enstitüsü tarafından aylık yayımlanan (1994=100) bazlı Tablo- 2: Toptan Eşya Fiyatları İndeks Sayıları Tablosunun Genel satırındaki sayı esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.
ASGARİ ÜCRET VE SİGORTA PRİMİ ALT SINIR ARTIŞINDAN KAYNAKLANAN FARK:
İhale konusu hizmetin gerçekleştirilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayısı ve günlük çalışma saatinin belirtilmesi kaydıyla; asgari ücret tespit komisyonlarınca, ihale (son teklif verme) tarihinde tarım dışında ve 16 yaşından büyük işçiler için belirlenmiş olan asgari ücretin artırılması halinde, eski ve yeni asgari ücretler arasındaki fark; ayrıca bu farktan doğan ve işverence karşılanması gereken sosyal sigorta primleri ile sigorta primi alt sınır artışından kaynaklanan fark ve bu farklara ait işsizlik ödeneği, bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın yükleniciye ödenir.
UYGULAMA ESASLARI
Fiyat farkı hesabında aşağıdaki hususlara uyulması zorunludur:
a) Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.
b) Bu Esasların uygulanması sonucu sözleşme bedeline ek olarak ödenecek ya da kesilecek bedeller fiyat farkı niteliğinde olup, sözleşme bedelini etkilemez.
c) Bedeli yabancı para cinsinden veya kur farkları ayrıca hesaplanmak suretiyle yabancı para birimi karşılığı Türk Lirası ile ödenen işler için bu Esaslar uygulanmaz.
d) Hakedişlerin düzenlenmesi sırasında, hakedişe uygulanacak indeksin henüz belli olmadığı durumlarda, bir önceki güncel indeks kullanılarak fiyat farkı hesaplanır. Yeni indeksler belli olduğunda sonraki hakedişlerde fiyat farkları buna göre hesaplanarak düzeltilir.
e) Bu Esaslara göre hesaplanan fiyat farkları, fiyat farkı ödenmesine konu olabilecek tüm fiyat artışlarını kapsar. Bunun dışında yüklenicinin kullandığı usuller, makine, ekipman, malzeme ve işçiliğin cins ve miktarı, Türk Lirasının yabancı paralar karşısında değer kaybetmesi, yurtdışından temin edilen malzemenin menşei ülkede fiyatının artması ve benzeri diğer nedenlerle ilave fiyat farkı ödenemez.
f) Avans ödenen işlerde, avansın hakedişten mahsubundan sonra yükleniciye ödenecek tutar, (An) tutarı olarak alınır. Fiyat farkı katsayısının (Pn) birden küçük olması halinde (An) tutarından avans miktarı düşülmez.
g) Bu Esaslar, iş programına uygun olarak yapılan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına uygulanır.
h) Birim fiyat sözleşmelerde, sözleşmede teklif birim fiyatı bulunmayan ve yapılması idarece istenen bir iş kalemi için işin devamı sırasında yeni birim fiyat yapılması halinde, bu fiyat hazırlandığı uygulama ayının rayiçlerine ve şartlarına göre tespit edilir. Belirlenen bu yeni birim fiyatın uygulama ayı fiyat farkı katsayısına (Pn) bölünerek bulunan fiyatı, iş kaleminin miktarı ile çarpılır ve bulunan tutar hakedişteki sözleşme birim fiyatları ile yapılan işler sütununa dahil edilerek yeni iş kaleminin sözleşme bazında bedeli yükleniciye ödenir. Bu iş kalemine ait fiyat farkı ise, uygulama ayının indeksleri üzerinden hesaplanarak bulunur.
FİYAT FARKI HESABINDA UYGULANACAK KATSAYILAR:
a1 (Asgari ücrete dayalı işçilik) 0,31
a2 (Asgari ücret dışı işçilik) 0,11
b1 (Akaryakıt oranı) 0,27
b2 (Akaryakıt dışı malzeme oranı) 0,16
c (Müh. Müşavirlik oranı) 0,00
d (Amortisman) 0,15
İhale konusu hizmetin gerçekleştirilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin sayısı (201 kişi 36 ay çalışacak olup, günlük çalışma saati (7.5 yedibuçuksaat) olacaktır.
Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerindeki değişiklikten kaynaklanan fark hesabına ilişkin detaylar:
a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,
b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,
c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark, toplamı (a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle ilgili Bakanlar Kurulu Kararının 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.” düzenlemesi yer almaktadır (EK:5)
Sözleşme Tasarısı’nın “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14.2’nci maddesinde İdari Şartname’nin 46’ncı maddesindeki düzenleme ile aynı yönde düzenlemeye yer verildiği, anılan Tasarı’nın 14.3’üncü maddesinde “Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz” düzenlemesinin yer aldığı anlaşılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu’nun “Fiyat farkı verilebilmesi” başlıklı 8’inci maddesinde “Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usulleri tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.
Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü yer almaktadır.
27.06.2013 tarihli ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı eki “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar”, 31.08.2013 tarih ve 28751 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak 29.11.2013 tarihinde yürürlüğe girmiştir.
Söz konusu Esaslar’ın “İşçilik maliyetlerindeki değişiklik” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının öngörüldüğü işçilikler için, 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu uyarınca çalıştırılan işçinin idari şartnameye göre ihale tarihi itibarıyla hesaplanan brüt maliyeti ile uygulama ayındaki brüt maliyeti arasındaki fark, 5 inci madde uygulanmaksızın ödenir veya kesilir.
(2) İhale dokümanında sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise, uygulama ayında fiilen ödenen ücret üzerinden fiyat farkına esas olacak brüt maliyet bulunur ve fiyat farkı, bu maliyete asgari ücretteki brüt artış oranı uygulanarak hesaplanır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma ücretiyle ilgili olarak bu fıkraya göre belirlenen ücret esas alınarak fiyat farkı hesaplanır.
(3) Uygulama ayına ilişkin aylık ücret bordrosunda belirtilen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı ile idari şartnamede idarece öngörülen kısa vadeli sigorta kolları prim oranı arasında farklılık olması halinde, bu değişiklik fiyat farkı hesabında dikkate alınır.” hükmü,
Anılan Esaslar’ın “Yürürlükten kaldırılan mevzuat” başlıklı 11’inci maddesinde “24.12.2002 tarihli ve 2002/5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar” yürürlükten kaldırılmıştır.” hükmü, “Geçiş hükümleri” başlıklı geçici 1’inci maddesinde ise “İlanı ve duyurusu bu Esasların yürürlüğe girdiği tarihten önce yapılmış olan ihalelerde fiyat farkı, 24/12/2002 tarihli ve 2002/5037 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan “4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar”a göre hesaplanır.” hükmü yer almaktadır.
Söz konusu Esaslar çerçevesinde Kamu İhale Genel Tebliği’nin 28.11.2013 tarihinde değiştirilen “İşçilik maliyetleri ile ilgili fiyat farkı hesabı” başlıklı 83’üncü maddesinde “83.1. 31/8/2013 tarihli ve 28751 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar kapsamında işçilik maliyetlerine ilişkin geçen brüt maliyet, ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde hesaplanan asgari ücret veya idari şartnamede asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil) ve ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamından oluşmaktadır.
83.2. Anılan Esasların 6 ncı maddesinin ikinci fıkrası gereğince brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret alan personel için fiyat farkı, temel asgari ücretin yüzde fazlası ile güncel asgari ücretin yüzde fazlası arasındaki farkın işverene maliyeti kadar hesaplanır. Örneğin ihale tarihindeki temel asgari ücretin 100 TL olması durumunda yüzde 30 fazla ücret alan işçi için yüzde 5’lik asgari ücret artışına göre ödenecek fiyat farkı;
Temel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 130 TL (temel asgari ücretin yüzde 30 fazlası) +30 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 160 TL
Güncel asgari ücret döneminde brüt maliyet= 136,5 TL (güncel asgari ücretin yüzde 30 fazlası) +31,5 TL (ilgili sosyal güvenlik mevzuatı gereği işveren tarafından karşılanması gereken primler toplamının varsayımsal tutarı)= 168 TL
Fiyat Farkı= 168 TL-160 TL=8 TL olarak hesaplanır.
83.3. Anılan Esasların 5 inci maddesinin uygulandığı işlerde, a1 olarak belirlenen işçiliğin fiyat farkı 6 ncı maddeye göre hesaplanacak, 5 inci maddeye göre hesaplanan fiyat farkı formülünde a1’e yer verilmekle birlikte formül gereği a1 için herhangi bir artış katsayısı uygulanmayacağından fiyat farkı hesabına herhangi bir etkisi olmayacak ve 5 ve 6 ncı maddeler gereği ayrı ayrı hesaplanacak tutarların toplamı, ödenecek veya kesilecek toplam fiyat farkını oluşturacaktır. İdari şartnamede hem a1 hem de a2 için katsayı belirlenmişse bu durumda toplam fiyat farkı 5 ve 6 ncı maddeye göre hesaplanan fiyat farklarının toplamından oluşacaktır.” açıklaması yer almaktadır.
Yukarıda yer alan Kamu İhale Genel Tebliği’nin 83.1’inci maddesindeki “Çalışan personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme öngörülmekle birlikte hizmet alımlarına ilişkin fiyat farkı esaslarının sadece 8 inci maddesinin uygulanacağı hizmet alımı ihalelerinde, ihale tarihi itibarıyla geçerli brüt asgari ücretin artması halinde anılan madde gereği asgari ücretteki artış miktarı kadar fiyat farkı hesaplanacaktır.” şeklindeki açıklama yukarıda yer verilen şekliyle değiştirilerek, “asgari ücretteki artış miktarı” şeklinde ifade edilen fiyat farkı hususu, değişiklik sonrası “brüt işçilik maliyeti” şeklinde ifade edilmiş, bununla birlikte artış miktarı ifadesi oransal olarak değiştirilmiştir.
Fiyat farkı hesaplanması konusunda yapılan söz konusu değişiklikle, ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanıldığı hizmet alımlarında fiyat farkı hesaplamasının zorunlu olduğu düzenlemesine yer verilmiş, bununla birlikte, sözleşme kapsamında çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin belli bir yüzde fazlası oranında ücret ödenmesi öngörülmüş ise uygulama ayındaki fiyat farkına esas olacak brüt maliyetin hesabında, asgari ücretteki artış miktarının değil, brüt artış oranının esas alınacağı düzenlenmiş, bu değişiklik ile asgari ücretin üzerindeki ödemelerin de fiyat farkına konu edilebilmesi sağlanmıştır. Değişiklikten önceki mevzuat ile sadece asgari işçilik ücretinde gerçekleşen değişiklik miktarı fiyat farkına konu olurken, değişiklik ile, brüt asgari ücretin üzerinde ödenecek ücreti de kapsayan brüt işçilik maliyetinde gerçekleşen değişikliğin oransal olarak hesaplanması ve fiyat farkına konu edilebilmesi sağlanmıştır.
İnceleme konusu ihaleye ait ihale dokümanında, ihale konusu işte çalışması öngörülen 201 personelin tamamının asgari ücret ile asgari ücretin %45 fazlası arasında değişen miktarlarda ücret alması düzenlenmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar’ın yürürlük tarihinin 29.11.2013 olduğu, inceleme konusu ihalenin ilan tarihinin ise 22.07.2014 tarihi olduğu dikkate alındığında, ihale dokümanında yer alan fiyat farkına ilişkin düzenlemenin ihale tarihi itibariyle yürürlükte bulunan mevzuata göre yapılmadığı anlaşılmıştır.
4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve inceleme konusu ihaleye ait Sözleşme Tasarısı’nda yer verildiği üzere, sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin usul ve esaslarda sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamayacağı dikkate alındığında, ihale sürecine mevcut ihale dokümanı ile devam edilmesi durumunda, sözleşmenin imzalanmasını müteakip fiyat farkı hesaplanması gerektiğinde, fiyat farkının, yürürlükte bulunan Esaslar’a aykırı şekilde hesaplanması durumunun ortaya çıkacağı anlaşılmıştır.
Bu çerçevede, inceleme konusu ihaleye ait ilan tarihi olan 22.07.2014 tarihi itibariyle fiyat farkına ilişkin olarak yürürlükte bulunan mevzuata aykırı bir düzenleme yapıldığı anlaşılmış olup bu nedenle söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği belirlenmiştir.
2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, götürü bedel üzerinden vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekli ile toplam bedel üzerinden götürü bedel sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Tekliflerin götürü bedel üzerinden verildiği, söz konusu teklifler hazırlanırken ilgili kanunlara göre yapılması gereken giderlerin istekliler tarafından hesaplanıp, teklife eklenilmesi gerektiği, götürü bedel üzerinden teklif alınan ihalede farklı maliyetler için ayrı satırlar açılamayacağı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “(1) İdareye şikâyet süresi; ihale sürecindeki şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…” hükmü,
Aynı Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler;
a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,
b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,
…
izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “Şikâyet başvuru süresi” başlıklı 4’üncü maddesinin ikinci fıkrasında “Süreler;
a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini … izleyen günden itibaren başlar.” açıklaması bulunmaktadır.
İhale İlanı’nın. “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ait belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 4.3.2’nci maddesinde “1- 1 adet (18m3) kapasiteli çok amaçlı katı atık toplama kamyonu.
”Çok amaçlı katı atık toplama kamyonu, Mantar kafalı ve 5m3 kapasiteli yeraltı ve yerüstü konteynırlarını dikey ve yatay eksen üzerinde hareket eden ve bir joystick marifetiyle şoförün araç kabinini terk etmeden kullanabildiği teleskopik vinç, en az 18 m3 seyyar çöp kompaktörü ve bunu yere indirebilen ve değiştirebilen 26 ton kapasiteli kancalı vinci olmalıdır. Kancalı Vinç yıkama kasasını aracın sırtına alarak aracı konteyner yıkama aracı haline getirebilecek özellikte olacaktır. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. 1adet, En az 2013model, 210KWgücünde, Kendi Malı olacaktır”
2- 3 adet (15m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2011model 175KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktı
3- 5 adet, (13m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
4- 2 adet, (10m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 130KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
5- 7adet, (7m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model 100KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
6- 2 adet, (6 m3) kapasiteli, üstten elle yükleme yapılabilen, konteynır kaldırma, sızdırmazlık ve kasadan kasaya çöp nakli özelliği olan, dahili ve harici şarz edebilen hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model. 110KWgücünde, Kendi Malı olacaktır
7- 4 adet, Kontrol aracı Dizel yakıtlı binek otomobil En az 2012 model 75KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
8-1 adet, (2,5m3) kapasiteli 4 tekerlekli Yol süpürge makinesi, Araç yekpare olup kamyon üstü monteli olmayacaktır, elektronik kontrol sistemli, Hidrostatik transmisyon olacaktır, Aracın direksiyonu sağa ve sola aktarılabilir şekilde hareketli olacaktır ve Süpürge tesisatı hidrolik fonksiyonlu, sağa-sola aktarılabilir yan fırçalar olacaktır. En az 2013 69KW gücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktı.
9- 1 adet, en az 6 m3 çöp hazne kapasiteli, hidrostatik tip, çift taraflı süpürme sistemli ve vakumlu yol süpürme aracı. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde, Kendi Malı olacaktır
10- 1adet, en az 3 m3 çöp hazne kapasiteli, hidrostatik tip, çift taraflı süpürme sistemli ve vakumlu yol süpürme aracı. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012, 90KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
11- 1adet, 10 lastik, 3. dingilli askılı, en az 15 ton kapasiteli yüksek basınçlı 200 bar su püskürtme aparatlı arazöz. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 190KWgücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
12- 3 adet, en az 2 ton kapasiteli damperli kamyonet. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 110KWgücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
13- 1adet, Çift Kabinli Kasası Kapalı kamyonet. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 110KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
14-1adet, en az 10 ton kapasiteli damperli kamyon. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 110KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
15- 1adet İlaçlama ve Dezenfekte Tabancası Özel Başlıklı, PTO Hareketli Pompa ve Hidrolik Sistem konteynır yıkama ve dezenfektan aracı. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
16- 1adet (16m3) kapasiteli atık toplama kasası ve 1400lt temiz su tankı olan konteyner yıkama özellikli araç. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde Kendi Malı olacaktır
17- 1 adet, lastik tekerlekli yükleyici En az 2011model 70KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
18- 1adet, traktör buldozer, paletli 150KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
19- 1adet El ile Kumandalı Hidrostatik Tip, Vakumlu Süpürge En az 2012 model 15 KW gücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
Kendi malı şartı aranan araçların; Araç ruhsatları ile birlikte imalatçıdan alınmış araca eklenmiş teçhizat ve/veya ekipmanın uygunluk projeleri ve belgeleri teklif zarfı içerisinde sunulması zorunludur. İsteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat ile birlikte demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tesvik edilir. Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklığında makine teçhizat ve diğer ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru sahibinin şikâyete konu ettiği düzenlemelerin ihale ilanında ve ihale dokümanında yer aldığı, şikâyete konu işlemin başvuru sahibi tarafından ihale ilanının yayım tarihi olan 22.07.2014 tarihi itibariyle farkına varıldığı/varılması gerektiği, bu hususa ilişkin olarak süresi içerisinde idareye bir şikâyet başvurusunun yapılmadığı, dolayısıyla bu hususa ilişkin başvurunun reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ilişkin 26 no’lu dipnot “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
…
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” şeklindedir.
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1.İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. %0,01
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.”düzenlemesi yer almaktadır.
Aynı Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yapılan incelemede ihale konusu “Çöp Toplama, Süpürme, Yıkama ve Nakli” işinin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır. Söz konusu işte, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer alması gerekmektedir.
Sözleşme Tasarısı incelendiğinde, işin gereği yerine getirilmediği takdirde sözleşme bedelinin %0,01 oranında ceza kesileceği, kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda sözleşme bedelinin %30'unu geçmeyeceği hususlarının düzenlendiği tespit edilmiştir. Söz konusu düzenlemede kesilecek ceza oranının belirtildiği ve toplam ceza bedelinin hiçbir durumda sözleşme bedelinin %30'unu geçmeyeceği hususlarının düzenlendiği anlaşıldığından söz konusu hususun mevzuata aykırılık içermediği anlaşılmıştır.
5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak;
İhale İlanı’nın “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 4.3.3’üncü maddesinde “TS 13111 Hizmet Yeri Yeterlilik Belgesi
Kalite yönetim sistem belgesi Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. Bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önceki bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu belgenin ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir.
İş ortaklıklarında, ortaklardan birinin istenilen belgeyi sunması yeterlidir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru sahibinin şikâyete konu ettiği düzenlemelerin ihale ilanında ve ihale dokümanında yer aldığı, şikâyete konu işlemin başvuru sahibi tarafından ihale ilanının yayım tarihi olan 22.07.2014 tarihi itibariyle farkına varıldığı/varılması gerektiği, bu hususa ilişkin olarak süresi içerisinde idareye bir şikâyet başvurusunun yapılmadığı, dolayısıyla bu hususa ilişkin başvurunun reddedilmesi gerektiği anlaşılmıştır.
6) Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde “İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:
153(yüzelliüç) kişi Brüt Asgari Ücret ödenecektir
35(otuzbeş) kişi % 25 (Brüt Asgari Ücret + 1.25), fazlası ödenecektir.
6(altı)kişi % 35 (Brüt Asgari Ücret + 1.35), fazlası ödenecektir.
7(yedi)kişi % 45 (Brüt Asgari Ücret + 1.45) fazlası ödenecektir.
2014 yıllarında 1206-(binikiyüzaltı) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2015 yıllarında 2914,5-(ikibindokuzyüzondörtbuçuk) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2016 yıllarında 2914,5-(ikibindokuzyüzondörtbuçuk) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2017 yıllarında 2613-(ikibinaltıyüzonüç) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2015-2016 ve 2017 yıllarında toplam 20 vasıfsız personele 2400(ikibindörtyüz) saat mesai verilecektir.”,
Teknik Şartname’nin “Plan ve Program” başlıklı 5 ‘inci maddesinde “Yüklenicinin atık toplama işlemine Edirne Belediye Başkanlığı temizlik İşleri Müdürlüğü’nden alacakları bir plan ve program doğrultusunda yapacaktır. Bu programa göre; a)1-Salı-Perşembe-Cumartesi-Pazar günleri katı atıklar alınacak mah…..
2-Pazartesi-Çarşamba-Cuma-Pazar Günleri Katı Atıklar alınacak Mah….” düzenlemesi,
7’nci maddesinde “i) Yoların, çevre, park ve bahçe ve orta refüjlerin elle süpürülmesi iş kaleminde “Her yıl düzenlenen Kırkpınar Yağlı Güreş Etkinliklerinde Güreş Sahası, Güreş Tribünleri ve Sarayiçi sahasının temizliğinin yapılması. Toplam 20 kişi 10 gün süreyle bir kişi 4 saat mesai (2400 saat)” düzenlemesi yer almaktadır
İdare tarafından hazırlanmış olan vasıflı ve vasıfsız işçilerin resmi ve dini bayramlardaki çalışma programı ve işçi sayıları tablosundan tüm işçilerin resmi ve dini bayram tatilleri, yılbaşı ve Emek ve Dayanışma Günü’nde çalışacaklarına ilişkin düzenleme yapıldığı görülmüştür.
4857 sayılı İş Kanunu’nun çalışma sürelerine ilişkin hükümleri çerçevesinde bir işçinin haftalık çalışma süresi 45 saat olduğu dikkate alındığında normal şartlarda ihale konusu hizmette istihdam edilen personelin tamamının, ulusal bayram ve genel tatil günlerinin tamamında çalıştırılması mümkün olmadığından, sözleşme süresince anılan günlerde çalışan personele 4857 sayılı Kanunun 47 nci maddesi uyarınca ödenecek ilave ücretin ihale konusu hizmette istihdam edilecek toplam işçi sayısı ile sözleşme sürecindeki toplam tatil günü sayısının çarpımı ile hesaplanamayacağı anlaşılmıştır.
Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışacak personele ilave ücret ödenecek gün sayısının idarece vardiya programı dikkate alınarak belirlenmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. İdari Şartname’de yapılan düzenlemede, bu günlerde çalışacak personel sayısı ve çalışılacak gün sayısı belirtildiğinden isteklilerce tekliflerin hazırlanması açısından belirsizlik bulunmamakla birlikte toplam personel sayısı ile 4857 sayılı Kanunun 47 nci maddesi kapsamında değerlendirilmesi gereken toplam gün sayısının çarpımıyla elde edilecek olan gün sayısına göre ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışma için öngörülecek maliyetin, uygulamada ortaya çıkacak maliyete göre yüksek çıkmasına ve teklif bedelinin yükselmesine, dolayısıyla fazla ödemeye neden olacağı anlaşılmıştır. Başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.
7) Başvuru sahibinin 7’nci iddiasına ilişkin olarak:
İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde “1- 1 adet (18m3) kapasiteli çok amaçlı katı atık toplama kamyonu.
Çok amaçlı katı atık toplama kamyonu, Mantar kafalı ve 5m3 kapasiteli yeraltı ve yerüstü konteynırlarını dikey ve yatay eksen üzerinde hareket eden ve bir joystick marifetiyle şoförün araç kabinini terk etmeden kullanabildiği teleskopik vinç, en az 18 m3 seyyar çöp kompaktörü ve bunu yere indirebilen ve değiştirebilen 26 ton kapasiteli kancalı vinci olmalıdır. Kancalı Vinç yıkama kasasını aracın sırtına alarak aracı konteyner yıkama aracı haline getirebilecek özellikte olacaktır. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. 1adet, En az 2013model, 210KWgücünde, Kendi Malı olacaktır”
2- 3 adet (15m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır.,En az 2011model 175KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktı
3- 5 adet, (13m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
4- 2 adet, (10m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 130KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
5- 7adet, (7m3) kapasiteli, hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model 100KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
6- 2 adet, (6 m3) kapasiteli, üstten elle yükleme yapılabilen, konteynır kaldırma, sızdırmazlık ve kasadan kasaya çöp nakli özelliği olan, dahili ve harici şarz edebilen hidrolik sıkıştırmalı çöp kamyonu. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model. 110KWgücünde, Kendi Malı olacaktır
7- 4 adet, Kontrol aracı Dizel yakıtlı binek otomobil En az 2012 model 75KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
8-1 adet, (2,5m3) kapasiteli 4 tekerlekli Yol süpürge makinesi, Araç yekpare olup kamyon üstü monteli olmayacaktır, elektronik kontrol sistemli, Hidrostatik transmisyon olacaktır, Aracın direksiyonu sağa ve sola aktarılabilir şekilde hareketli olacaktır ve Süpürge tesisatı hidrolik fonksiyonlu, sağa-sola aktarılabilir yan fırçalar olacaktır. En az 2013 69KW gücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktı.
9- 1 adet, en az 6 m3 çöp hazne kapasiteli, hidrostatik tip, çift taraflı süpürme sistemli ve vakumlu yol süpürme aracı. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde, Kendi Malı olacaktır
10- 1adet, en az 3 m3 çöp hazne kapasiteli, hidrostatik tip, çift taraflı süpürme sistemli ve vakumlu yol süpürme aracı. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012, 90KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
11- 1adet, 10 lastik, 3. dingilli askılı, en az 15 ton kapasiteli yüksek basınçlı 200 bar su püskürtme aparatlı arazöz. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 190KWgücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
12- 3 adet, en az 2 ton kapasiteli damperli kamyonet. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 110KWgücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
13- 1adet, Çift Kabinli Kasası Kapalı kamyonet. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 110KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
14-1adet, en az 10 ton kapasiteli damperli kamyon. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012 model, 110KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
15- 1adet İlaçlama ve Dezenfekte Tabancası Özel Başlıklı, PTO Hareketli Pompa ve Hidrolik Sistem konteynır yıkama ve dezenfektan aracı. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
16- 1adet (16m3) kapasiteli atık toplama kasası ve 1400lt temiz su tankı olan konteyner yıkama özellikli araç. Araçta, araç takip sistemi olacaktır. En az 2012model, 130KWgücünde Kendi Malı olacaktır
17- 1 adet, lastik tekerlekli yükleyici En az 2011model 70KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
18- 1adet, traktör buldozer, paletli 150KWgücünde, Kendi Malı veya Kiralık olacaktır
19- 1adet El ile Kumandalı Hidrostatik Tip, Vakumlu Süpürge En az 2012 model 15 KW gücünde Kendi Malı veya Kiralık olacaktır.
Kendi malı şartı aranan araçların; Araç ruhsatları ile birlikte imalatçıdan alınmış araca eklenmiş teçhizat ve/veya ekipmanın uygunluk projeleri ve belgeleri teklif zarfı içerisinde sunulması zorunludur. İsteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat ile birlikte demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir raporu veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tesvik edilir. Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile adayın veya isteklinin kendi malı sayılır. İş ortaklığında makine teçhizat ve diğer ekipman ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.” düzenlemesi,
Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Mevzuat gereği , Sigorta Vergi, Harç giderleri Teklif Fiyata Dahildir
25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:
153(yüzelliüç) kişi Brüt Asgari Ücret ödenecektir
35(otuzbeş) kişi % 25 (Brüt Asgari Ücret + 1.25), fazlası ödenecektir.
6(altı)kişi % 35 (Brüt Asgari Ücret + 1.35), fazlası ödenecektir.
7(yedi)kişi % 45 (Brüt Asgari Ücret + 1.45) fazlası ödenecektir.
2014 yıllarında 1206-(binikiyüzaltı) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2015 yıllarında 2914,5-(ikibindokuzyüzondörtbuçuk) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2016 yıllarında 2914,5-(ikibindokuzyüzondörtbuçuk) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2017 yıllarında 2613-(ikibinaltıyüzonüç) gün Resmi Tatil Gün ücreti Ödenecektir.
2015-2016 ve 2017 yıllarında toplam 20 vasıfsız personele 2400(ikibindörtyüz) saat mesai verilecektir.
25.3.2. Yemek ve yol giderleri:
Her bir kişi için nakdi olarak 7,82-Türk Lirası Yemek Bedeli, Her bir kişi için nakdi olarak 3,64-Türk Lirası Yol Bedeli Ödenecek ve Ödenen Yemek ve Yol bedeli bordroda belirtilecektir.
Her bir kişi için, yılda bir defa; 2 takım İş elbisesi, 2 adet Şapka, 2 çift İş Ayakkabısı, 2 çift Lastik astarlı Çizme, 1 adet yağmurluk uzun tip, 1 çift deri eldiven, ayni olarak verilecektir. (ayni giyim yardımı yılda bir kere 3 yıl verilecektir)
25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.
25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.
25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.
25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.
%2.0” düzenlemesi yer almaktadır.
İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde belirtilen makine ve ekipmana ilişkin giderler her ne kadar aynı Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dâhil olan giderler arasında sayılmamışsa da, götürü bedel teklif verilen ihalede makine ve ekipmana ilişkin giderlerin teklif fiyatına dâhil edilebileceği göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
8) Başvuru sahibinin 8’inci iddiasına ilişkin olarak:
Hizmet İşleri Genel Şartname’sinin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölüm’ünde “Hakediş ödemeleri
Madde 42- a) Sözleşme bedelinin iş süresince dönemler itibariyle ödenmesi :
Sözleşme konusu hizmetin yüklenici tarafından belli bir süre boyunca devamlı olarak verilmesi (4 üncü maddede tanımlanan sürekli nitelikte bir iş olması) veya işin bölümlere ayrılabilir olması durumunda sözleşmede belirtilen aralıklarla, kesin ödeme mahiyetinde olmamak ve kazanılmış hak sayılmamak üzere geçici hakediş ödemeleri yapılır. Yüklenici tarafından yapılan işlerin bedelleri, sözleşmedeki kayıtlara ve ilgili kanunlara göre yapılacak kesintiler de çıktıktan sonra, sözleşmenin ödemeye ilişkin hükümleri çerçevesinde kendisine ödenir.
İdarenin isteği halinde yüklenici, kesin hesapları kontrol teşkilatının denetimi altında olmak üzere işe paralel olarak yürütmek zorundadır. Bu halde, geçici hakediş raporlarının düzenlenmesinde, bitmiş iş kısımları için bu kesinleştirilmiş miktarlar dikkate alınır.
Hakediş raporlarının düzenlenmesi aşağıdaki esaslara göre yapılır.
1- Toplam Bedel Üzerinden Birim Fiyat Sözleşmelerde;
Geçici hakediş raporları yüklenicinin başvurusu üzerine, sözleşme veya eklerinde aksine bir hüküm bulunmadıkça ayda bir defa düzenlenir. Gelecek yıllara sari olmayan sözleşmelerde yaptırılan işler için, son hakediş raporu bütçe yılının sonuna rastlayan ayın yirminci (20.) günü düzenlenir.
İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir.
Düzenlenen hakediş raporunun işleme konulabilmesi için, yüklenici veya işbaşında bulunan vekili tarafından imzalanmış olması gereklidir.
Yüklenici veya vekili, bildirilen günde, hakedişe esas hesaplamaların yapılmasında hazır bulunmazsa kontrol teşkilatı hesaplamaları tek başına yaparak hakediş raporunu düzenler ve yüklenicinin bu husustaki itirazları kabul edilmez.
Hakediş raporu düzenlendikten sonra bir hafta içinde yüklenici raporu imzalamazsa kontrol teşkilatı, hakediş raporunu idareye gönderir ve rapor yüklenici tarafından imzalanıncaya kadar idarede hiçbir işlem yapılmaksızın bekletilir. Yüklenici hakediş raporlarını zamanında imzalamazsa, ödemede meydana gelecek gecikmeden dolayı hiçbir şikayet ve istekte bulunamaz.
Hazırlanan ve iki tarafça imzalanmış bulunan geçici hakediş raporu, tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkili makamlar tarafından düzeltilebilir. Ancak bu düzeltme sırasında eski rakam ve yazıların okunabilir şekilde çizilmiş olarak hakediş raporunda bulunması ve düzeltme yapan yetkililerin imzasını taşıması gereklidir. Ancak bu düzeltmeler yeniden sayfa düzenlemeyi gerektirecek ölçüde fazla ise, esas sayfa üzerinde düzeltmenin yapıldığına ilişkin açıklama bulunmak şartı ile, yeniden ayrı bir sayfa düzenlenip hakediş raporuna eklenir.
Yüklenicinin geçici hakedişleri, itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerçekleri, idareye vereceği ve bir örneğini de Hakediş Raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunun “İdareye verilen ........tarihli dilekçemde yazılı ihtirazı kayıtla" cümlesini yazarak ya da bu anlama gelecek bir itiraz şerhi ile imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorundadır. Yüklenici itirazlarını bu şekilde bildirmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılır.
Her hakediş tutarına, eğer sözleşmede öngörülmüşse eklenecek miktar dahil edilir. Bulunan miktardan, bir önceki hakediş tutarı çıkarılarak bulunan miktara, ilgili mevzuata göre hesaplanacak Katma Değer Vergisi (KDV) eklenir. Bu miktardan sözleşmede yazılı kesintiler, varsa yüklenicinin idareye olan borçları ve cezalar ile kanunen alınması gereken vergiler kesilir. Hakediş raporu, yüklenici veya vekili tarafından imzalandığı tarihten başlamak üzere en geç sözleşmesinde yazılı sürenin sonunda, eğer sözleşmede bu hususta bir kayıt yoksa otuz gün içinde tahakkuka bağlanır. Bu tarihten başlamak üzere otuz gün içinde de ödeme yapılır.
2-Toplam Bedel Üzerinden Götürü Bedel Sözleşmelerde;
Yüklenicinin yapacağı iş götürü olarak bölümler halinde teslim alınacaksa hakediş raporları, ilgili bölümlerin tamamlanmasından sonra sözleşmesinde yazılı esaslara göre düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri yukarıdaki (1) numaralı bentte yazılı hükümlere göre yapılır.
b) Sözleşme Bedelinin Bir Defada Ödenmesi
Yüklenicinin yapacağı iş bir defada teslim alınacaksa hakediş raporu sözleşmesinde yazılı esaslara göre iş bitiminde bir defada düzenlenir. Bu hakediş raporlarının imzalanma, düzeltme ve ödemeleri de yukarıda (a/1) bendinde yazılı hükümlere göre yapılır.
İşin mahiyeti ne olursa osun, yüklenici süresinde hakediş başvurusunda bulunmadığı taktirde idare, en çok üç ay içinde, tek taraflı olarak hakediş düzenleyebilir.” düzenlemesi,
Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) ..........................................................’de ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:……………………..
12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.
12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi,
12.1’inci maddede boşluk bırakılan yerlere ilişkin dipnotlarda sırasıyla “21 - İdarenin bünyesinde bulunan ve ilgili mevzuatı gereği ödeme yapmaya yetkili kılınmış, ödeme saymanlığı veya bu nitelikteki yetkili bir yer belirtilecektir.
22- Ödeme planı ve şartları, Genel Şartnamenin “Hakedişler ve Ödeme” başlıklı Yedinci Bölümünde birim fiyat / götürü bedel sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde işin niteliğine göre İdarece belirlenecektir.” düzenlemeleri yer almaktadır.
Sözleşme Tasarısı’nın “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12’nci maddesinde “12.1. Sözleşme bedeli Edirne Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:
Her ay hakediş düzenlenecek ve ödeme süreci başlayacaktır.
12.2. Yüklenici iş programına göre daha fazla iş yaparsa, İdare bu fazla işin bedelini imkan bulduğu takdirde öder.
12.3. Yüklenici yapılan işe ilişkin hakediş ve alacaklarını idarenin yazılı izni olmaksızın başkalarına devir veya temlik edemez. Temliknamelerin noterlikçe düzenlenmesi ve idare tarafından istenilen kayıt ve şartları taşıması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.
İdare tarafından ödeme sürecine ilişkin olarak yapılan düzenlemede mevzuata aykırılık teşkil eden bir husus olmadığı, yapılacak işlemlerin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve ilgili diğer mevzuat hükümlerine uygun olarak yapılması gerektiği hususları göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
9) Başvuru sahibinin 9’uncu iddiasına ilişkin olarak:
Teknik Şartname’nin “Diğer Hususlar” başlıklı 11’inci maddesinin d) bendinde; “Çöp kamyonları, konteynır yıkama ve dezenfekte aracı ile vakumlu yol süpürge araçlarında “Edirne Belediye Başkanlığı Logosu ve İbaresi” ve Edirne Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğünün irtibat telefonu ve yüklenici firmanın irtibat telefonu yazacaktır. Bununla ilgili tüm masraflar yükleniciye aittir. ” düzenlemesi,
8’inci maddesinde yer alan “Yüklenici İşletme Merkezi” başlıklı kısmında; “Yüklenicinin, ihale konusu işin sağlıklı bir şekilde sürdürülebilmesi ve kontrolünü gerçekleştirmek için idare ile sürekli irtibatın sağlanabilmesi için, işin hizmet sınırları içinde olacak şekilde idari büro ve makine park sahası düzenleyecektir," düzenlemesi,
"Plan ve Program başlıklı 5.nci maddesinin j) bendinde; "Cadde ve sokaklar süpürülürken toplanan kağıtların uçmaması için bir naylon torbaya konularak kaldırılması sağlanacaktır.” düzenlemelerine yer verilmiştir.
Yukarıda belirtilen hususlara ilişkin giderler her ne kadar aynı Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dâhil olan giderler arasında sayılmamışsa da, götürü bedel teklif verilen ihalede söz konusu giderlerin teklif fiyatına dâhil edilebileceği göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
EK GEREKÇE
İncelenen ihalede,
Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, başvuru sahibinin 1’inci ve 6’ncı iddialarının yerinde olduğu gerekçesiyle, Kurulca “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.
Başvuru sahibi tarafından itirazen şikayet dilekçesinin 4’üncü maddesinde, idare tarafından Sözleşme Tasarısı'nın 16 ncı maddesinde Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme'nin 26 nolu dipnotunda belirtilen cezayı gerektiren aykırılıklar ve bu aykırılıkların ard arda veya aralıklı olarak kaç defa gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin fesh edileceğine ilişkin düzenlemenin yer almamasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddia edilmektedir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesine ilişkin 26 no’lu dipnot “Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:
(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
…
(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.
(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.
(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” şeklindedir.
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1.İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:
16.1.1. %0,01
İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.
16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.
16.3. İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.
16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.
Aynı Sözleşme Tasarısı’nın 20.1’inci maddesinde “20.1. Bu işte kısmi kabul yapılmayacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.
Yapılan incelemede, ihale konusu “Çöp Toplama, Süpürme, Yıkama ve Nakli” işinin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikte olduğu anlaşılmıştır. Söz konusu işte, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarının, sözleşme bedelinin %1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi ve ayrıca bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının idarece belirlenerek Sözleşme Tasarısı’nın 16.1’inci maddesinde yer alması gerekmektedir.
Sözleşme Tasarısı incelendiğinde, işin gereği yerine getirilmediği takdirde gecikilen her gün için sözleşme bedelinin %0,01 oranında ceza kesileceği, kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda sözleşme bedelinin %30'unu geçmeyeceği hususlarının düzenlendiği tespit edilmiştir.
Sözleşme Tasarısı’nın “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde işin tekrar eden kısımlarına ilişkin olarak sözleşmeye aykırılık hallerinin ve her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarlarının yer almadığı, ayrıca söz konusu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısının da belirtilmediği görülmüş olup söz konusu maddenin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 26 numaralı dipnotunda yer verilen açıklamalara uygun şekilde düzenlenmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının da yerinde olduğu ve ihalenin iptaline ilişkin Kurul kararında bu gerekçenin de yer alması gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinin 4’üncü maddesinde yer alan iddiasının da yerinde olduğu ve ihalenin iptaline ilişkin gerekçeler arasında bu hususun da yer alması gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “ihalenin iptaline” niteliğindeki kararına katılıyoruz. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy