(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2014/031
Gündem No: 28
Karar Tarihi: 07.05.2014
Karar No: 2014/UY.II-2008
Şikayetçi: Özerk İnşaat Taahhüt Haf. Ve Nak. Ltd. Şti. - İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. Ve Tic. Ltd. Şti., PEYAS MAH. FIRAT BULVARI 213 SOK. ÖZGÜVENEL 1 APT. KAT:1 NO:2 DİYARBAKIR
İhaleyi Yapan Daire: Orman Ve Su İşleri Bakanlığı Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü Dsi 6. Bölge Müdürlüğü, Cemalpaşa Mah. Ordu Cad. 96 01120 ADANA
Başvuru Tarih ve Sayısı: 09.04.2014 / 12008
Başvuruya Konu İhale: 2013/192437 İhale Kayıt Numaralı "Hatay-Dörtyol Payas Çayı Islahı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 6. Bölge Müdürlüğü tarafından 10.02.2014 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Hatay-Dörtyol Payas Çayı Islahı” ihalesine ilişkin olarak Özerk İnşaat Taahhüt Haf. ve Nak. Ltd. Şti. - İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 19.03.2014 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 24.03.2014 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 09.04.2014 tarih ve 12008 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.04.2014 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2014/1401 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
Karar: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın özel ortağı İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin şirket müdürleri olarak İzzet Kavüşt ile Yetiş Cihan Saltık’a münferiden şirketi temsil ve ilzam yetkisinin verildiği, İzzet Kavüşt tarafından Mustafa Emel’e vekalet verildiği ve teklif mektubunun Mustafa Emel tarafından imzalandığı, Türk Ticaret Kanunu’nun 631’inci maddesi gereğince şirket temsilcisinin üçüncü bir kişiyi vekil tayin edebilmesi için ortaklar kurulunca bu yönde bir karar alınması gerektiği, İzzet Kavüşt’e ise ortaklar kurulu tarafından böyle bir yetki verilmediği gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, bu kararın yerine olmadığı iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
06.03.2014 tarihli ihale komisyonu kararında “İsteklilerden Özerk İnşaat Taah. Haf. ve Nak. Tic. Ltd. Şti + İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ort. Girişimi’ nin özel ortağı İskanoğulları İnşaat Pet. Üm. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. şirket ortaklar kurulu tarafından Ticaret Sicil Gazetesinde şirketin temsil ve ilzam yetkisinin münferit imzalan ile şirket müdürleri İzzet KAVÜŞT ve Yetiş Cihan SALTIK’ a ait olduğu belirtilmektedir. Türk Ticaret Kanunu’nun 631. maddesi gereğince Şirket Temsilcisinin üçüncü bir kişiyi vekil tayin edebilmesi için ana sözleşmede aksine bir hüküm bulunmadıkça ortaklar kurulunca bu yönde bir karar alınmasının zorunlu olduğu tespit edilmiştir. Söz konusu şirketin Şirket Müdürü İzzet KAVÜŞT tarafından Mustafa EMEL’e vekalet verildiği ve teklif mektubunun vekalet verilen Mustafa EMEL tarafından imzalandığı oysa ki şirket ortaklar kurulu tarafından İzzet KAVÜŞT’ e üçüncü şahıslara vekalet verme yönünden yetki verilmediği görüldüğünden Özerk İnşaat Taah. Haf. ve Nak. Tic. Ltd. Şti + İskanoğulları İnşaat Pet. Üm. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ort. Girişimi’ mn teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.” ifadelerine yer verilerek başvuru sahibi İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tekliflerin hazırlanması ve sunulması” başlıklı 30’uncu maddesinde “…Teklif mektupları yazılı ve imzalı olarak sunulur. Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması, üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması ve teklif mektubunun ad, soyad veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması zorunludur...” hükmü,
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde“(1) İhalelerde aday veya isteklilerden;
…
b) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya davet tarihinin ya da ihale veya son başvuru tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belgenin,
…
ç) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirkülerinin istenilmesi zorunludur.
(2) Vekâleten ihaleye katılma halinde; vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekâletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesinin sunulması zorunludur…” hükmü bulunmaktadır.
Söz konusu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde,
“7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:
a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;
1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da ilgili meslek odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,
b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;
1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,
2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,
c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,
ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,
d) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,
e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi…”düzenlemesi yer almaktadır.
Başvuru sahibi Özerk İnşaat Taahhüt Haf. ve Nak. Ltd. Şti. - İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklif dosyası incelendiğinde, özel ortak İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından 16.01.2014 tarihli ve 09 sayılı ortaklar kurulu kararının sunulduğu, söz konusu kararda “…Şirketimizi gerek Yurt dışında gerekse TC Hudutları dahilindeki bilumum resmi ve hususi daireler, müesseseler, bankalar, özel finans kurumları, kurumlar ve Devlet Teşekkülleri, hakiki ve hükmi şahıslar nezdinde bilumum muamelelerinde telsim ve ilzama yetkilidir. Hesap açmaya, para yatırmaya, almaya, çekmeye, Çek karnesi almaya, kredi kullanmaya, şirketi borçlandırmaya, alacalandırmaya, yazılı veya sözlü anlaşmalar yapmaya, kredi, borç senetleri, taahhüt ve kefaletlerini imzlamaya, sureti umumiye de ahzu kabza işlemlerinde temsile, taahhütname ve mukavelename vesaire ilgili bilumum evrak ve vesaikte taahhüt altına koyma işlemlerin ifası ve imzasında temsile, muvafakatlerde bulunmaya ilgili bilumum sözleşmeler tanzim ve imzaya Şirket işleriyle ilgili bilumum işlemleri başından sonuna kadar tamamen ikmal, imza ve intica gayrimenkul, menkul ve taşıtlar almaya, satmaya, komisyonculuğunu yapmaya, mahkeme ve icra dairelerinde olacak işleri ve işlemleri ifaya gerekliğinde umumi yetkileri ve H.U.M.K.’undaki özel yetkileri de vererek avukatlar tutmaya, Kamu İhale Kanunu ve diğer ilgili maddeleri gereğince ihalelere girmek, şartnamelerde, taahhütler, sözleşmeler imzalamaya, fesh etmeye, devretmeye, ihalelerde açık artırma ve eksiltme yönetimiyle açık ve kapalı zarf usulü ile tekliflerde bulunmaya, bir fiil ihalelere katılmaya, beraber veya tek başına katılmaya bu ihalelerde gelen her türlü yazışmalara cezai yaptırımları kabul etmeye imzalamaya, ret etmeye, münferit imzalarıyla Şirket Müdürleri; … TC Kimlik no.lu İzzet Kavüşt ve … TC Kimlik no.lu Yetiş Cihan Saltık’ın münferit imzalarıyla şirketimizi her hususta temsil ve ilzama, yazılı veya sözlü borçlandırıcı veya hak kazandırıcı işlemleri ifaya yetkili kılınmalarına,
6102 sayılı TTK.nın 624. Maddesi gereğince şirket müdürlerinden İzzet Kavüşt’ün Müdürler kurulu başkanı olarak atanmasına ve alınan kararların ilanına
Oybirliği ile karar verilmiştir.” ibaresinin bulunduğu, bu karara dayanılarak düzenlenmiş olan imza sirkülerinin de sunulduğu tespit edilmiştir.
Ayrıca, 04.05.2005 tarihli ve 6296 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin 417 ve 418’inci sayfalarında yer alan söz konusu isteklinin ana sözleşme metninin “Temsil” başlıklı 9’uncu maddesinde de “Şirketi müdürler temsil eder. Şirketi ilzam edecek imzalar ortaklar kurulu tarafından tespit, tescil, ilan olunur.” ifadesinin bulunduğu anlaşılmıştır.
Şirket müdürlerinden İzzet Kavüşt’ün Adana 10’uncu Noterliği’nce düzenlenen 14.11.2013 tarihli vekâletname ile Mustafa Emel’i İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına ihalelere teklif vermeye yetkili olarak vekil tayin ettiği, teklif mektubunun İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına vekil olarak tayin edilen Mustafa Emel tarafından imzalandığı tespit edilmiştir.
6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun “Ticari vekil” başlıklı 551’inci maddesinde, ticari vekilin, bir ticari işletme sahibinin, kendisine ticari temsilcilik yetkisi vermeksizin, işletmesini yönetmek veya işletmesinin bazı işlerini yürütmek için yetkilendirdiği kişi olduğu, bu yetkinin, işletmenin alışılmış bütün işlemlerini kapsadığı, ancak, ticari vekilin açıkça yetkili kılınmadıkça, ödünç olarak para veya benzerlerini alamayacağı, kambiyo taahhüdünde bulunamayacağı, dava açamayacağı ve açılmış davayı takip edemeyeceği,
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Ticari mümessiller ve ticari vekiller” başlıklı 631’inci maddesinde ise şirket sözleşmesinde başka şekilde düzenlenmediği takdirde, ticari mümessiller ve ticari vekillerin ancak genel kurul kararı ile atanabileceği hüküm altına alınmıştır.
Mustafa Emel’in Türk Ticaret Kanunu’nun 631’inci maddesi uyarınca “ticari vekil” olarak atanmasına ilişkin şirketin genel kurul kararı bulunmadığından, adı geçen kişinin limited şirketlerde genel kurul ile yetkilendirilebilecek “ticari vekil” sıfatını haiz olmadığı, dolayısıyla şirket adına teklif mektubunu “ticari vekil” sıfatı ile imzalamadığı anlaşılmaktadır.
Mustafa Emel’in şirket müdürlerinden İzzet Kavüşt tarafından Adana 10’uncu Noterliği’nce düzenlenmiş olan vekâletname ile İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına ihalelere katılmaya ve sözleşme imzalamaya yetkili olarak vekil tayin edilmesine ilişkin olarak ise,
6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nun, 502’nci maddesinde vekâlet sözleşmesinin, vekilin vekâlet verenin bir işini görmeyi veya işlemini yapmayı üstlendiği sözleşme olduğu, 504’üncü maddesinde, vekâletin kapsamının, sözleşmede açıkça gösterilmemişse, görülecek işin niteliğine göre belirleneceği, vekâletin, özellikle vekilin üstlendiği işin görülmesi için gerekli hukuki işlemlerin yapılması yetkisini de kapsadığı, vekilin, özel olarak yetkili kılınmadıkça dava açamayacağı, sulh olamayacağı, hakeme başvuramayacağı, iflas, iflasın ertelenmesi ve konkordato talep edemeyeceği, kambiyo taahhüdünde bulunamayacağı, bağışlama yapamayacağı, kefil olamayacağı, taşınmazı devredemeyeceği ve bir hak ile sınırlandıramayacağı,
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 623’üncü maddesinde ise limited şirketlerde müdürlerin, kanunla veya şirket sözleşmesi ile genel kurula bırakılmamış bulunan yönetime ilişkin tüm konularda karar almaya ve bu kararları yürütmeye yetkili olduğunun hüküm altına alındığı görülmüş,
Bu kapsamda, İzzet Kavüşt’ün şirket müdürü olarak atanmasına ilişkin ortaklar kurulu kararında şirketi her hususta münferit imzası ile temsil ve ilzama yetkili olduğunun belirtildiği ve gerek söz konusu ortaklar kurulu kararında gerekse şirketin sözleşmesinde Türk Ticaret Kanunu ile şirket müdürüne verilen yetkilerin sınırlandırılmadığı göz önüne alındığında, şirket müdürü İzzet Kavüşt’ün Mustafa Emel’i Türk Borçlar Kanunu’nun 502’nci maddesi kapsamında düzenlenmiş olan vekâletname ile ihalelere katılmaya, vekil tayin etmeye yetkili olduğu anlaşılmaktadır.
Bu itibarla, başvuru sahibi Özerk İnşaat Taahhüt Haf. ve Nak. Ltd. Şti. - İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklif mektubunun özel ortak İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından şirket adına teklif vermeye yetkisi olan bir kişi tarafından imzalandığı anlaşıldığından, anılan isteklinin teklifinin geçerli olduğu, dolayısıyla söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata uyarlığın bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi Özerk İnşaat Taahhüt Haf. ve Nak. Ltd. Şti. - İskanoğulları İnşaat Pet. Ürn. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,
Oybirliği ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy