(4734 S. K. m. 54, 65)
Toplantı No: 2011/005
Gündem No: 73
Karar Tarihi: 17.01.2011
Karar No: 2011/UH.III-269
Şikayetçi: Yılkay İnş. Taah. Tic. ve Top Tem. Ltd. Şti., Av. Seher Kandil Kazım Karabekir Cad. Kutlu Han K: 2 No: 37 / RİZE
İhaleyi yapan idare: Rize 82. Yıl Devlet Hastanesi Baştabipliği, Eminettin Mahallesi Hastaneler Caddesi / RİZE
Başvuru tarih ve sayısı: 25.05.2010 / 1509
Başvuruya konu ihale: 2009/123810 İhale Kayıt Numaralı "2010 Yılı 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Bulaşık Yıkama ve Dağıtım Hizmet Alımı" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 13.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.03-.H.(15.10).(0257)./2011-5 sayılı Ön İnceleme Raporunda;
Rize 82. Yıl Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 20.10.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2010 Yılı 12 Aylık Malzemeli Yemek Pişirme, Bulaşık Yıkama ve Dağıtım Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak, Rize İdare Mahkemesinin 28.04.2010 tarih ve K:2010/197 sayı ile “merciine tevdii” kararı ile Kuruma gönderilen ve 25.05.2010 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan, Yılkay İnş. Taah. Tic. ve Top Tem. Ltd. Şti.’ne ait 22.01.2010 tarihli dilekçe ile başvuruda bulunulduğu,
Yapılan inceleme neticesinde;
Başvurunun reddine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:
Başvuru dilekçesinde özetle; ihale üreci tamamlanmadan ve sözleşme imzalanmadan önce, haklarında ihaleye fesat karıştırmak suçundan Rize Ağır Ceza Mahkemesinin 2009/20 esas sayılı dosyasında dava açıldığının idare tarafından öğrenilmesi sonucu geçici teminatlarının gelir kaydedildiği, açılan davaya ilişkin olarak henüz kesinleşmiş bir hüküm bulunmadığından, idarece tesis edilen işlemin mevzuata uygun olmadığı iddiasına yer verilmiştir.
Şikayete konu ihaleye ilişkin olarak 11.01.2010 tarihli dilekçe ile idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 13.01.2010 tarihli işlemi ile başvurunun reddedildiği, başvuru red kararının 20.01.2010 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, idarenin kararına karşı 22.01.2010 tarihli dilekçe ile Rize İdare Mahkemesine başvurulduğu, mahkemenin E:2010/30 K:2010/197 sayılı Kararı ile “merciine tevdii” kararı verilerek dilekçesinin Kuruma gönderildiği ve 25.05.2010 tarihinde Kurum kayıtlarına alındığı,
Görülmüştür.
Başvuruya ilişkin olarak 07.06.2010 tarih ve 2010/UH.II-1600 sayılı Karar ile, 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen başvuru bedeli yatırılmadığı gerekçesiyle başvurunun reddine karar verildiği,
Anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemi ile Ankara 14 üncü İdare Mahkemesinde dava açıldığı, Mahkemenin 03.11.2010 tarih ve E:2010/1430 sayılı kararında; “…Dava konusu olayda, davacı tarafından şikayet yoluyla yaptığı başvurunun reddine ilişkin işlemin 20/01/2010 tarihinde tebliğ edildikten sonra, Rize İdare Mahkemesinde 22/01/2010 tarihinde açtığı ve merciine tevdi kararı verilen davanın, davalı Kamu İhale Kurumuna süresi içinde yapılan bir başvuru olarak kabul edilerek başvuru süresinin sonuna kadar Kurumun web sitesinde eksikliğin (zorunlu başvuru bedelin) tamamlattırılmasının istenmesi gerekirken, bu yola başvurulmayarak, doğrudan başvurunun bu gerekçeyle reddine ilişkin işlemde hukuka ve mevzuat hükümlerine uygunluk görülmemiştir.” şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verildiği,
Anılan Mahkeme Kararı üzerine 21.12.2010 tarih ve 2010/MK-208 sayılı Kurul Kararı ile; “…1) Kamu İhale Kurulu’nun 07.06.2010 tarih ve 2010/UH.II-1600 sayılı Kararının iptaline,
2) Anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda ve gerekçede başvuru süresine ilişkin yapılan belirlemeler esas alınarak başvuruya ilişkin tüm eksikliklerin Kurumun internet sitesinde yayınlanmasına, başvuru sahibince süresi içerisinde eksikliklerin giderilmesi halinde esasının incelenmesine geçilmesine…” karar verildiği,
Anılan Kurul Kararı üzerine, Kuruma başvuru süresi, Rize İdare Mahkemesine başvuru süresi olan 22.01.2010 olarak kabul edilerek ve idarenin şikayet başvurusuna vermiş olduğu red kararının başvuru sahibine tebliğ tarihi olan 20.01.2010 esas alınarak, başvuru süresinin sonuna kadar, başvuru dilekçesi ve ekinde yer alan eksikliklerin giderilmesi amacıyla 03.01.2011 tarihinde www.ihale.gov.tr adresinde ilanın yayımlandığı,
Anlaşılmıştır.
Söz konusu ilanda;
- Başvuru dilekçesinde şikayet edilen veya incelenmesi istenilen durumun farkına varıldığı tarih veya tebliğ, ilan veya bildirim tarihinin belirtilmediği,
- Başvuru dilekçesinde idarece şikayet üzerine verilen cevabın bildirim tarihinin belirtilmediği,
- Başvuru dilekçesinde idareye sunulan şikayet dilekçesi üzerine idarece verilen cevabın bir örneğinin eklenmediği,
- Başvuru dilekçesine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmediği,
- Avukat tarafından yapılan başvuruya, başvuru ehliyetini haiz olunduğuna dair belgelerden vekaletnamenin aslı ya da, avukat/noter onaylı örneğinin eklenmediği,
- Başvuru dilekçesine 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikayette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun eklenmediği,
Hususlarının belirtildiği görülmüş, anılan eksikliklerin başvuru sahibi tarafından tamamlanmaması üzerine, tamamlama süresinin sona erdiği hususunun anılan internet sitesinde ilan edildiği tespit edilmiştir.
4734 sayılı Kanunun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 24 üncü maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.
Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.
Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.
Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:
a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi.
b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.
c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.
d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.
e) İtirazen şikayet başvurularında idareye yapılan şikayetin ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.
Şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz.
…
İtirazen şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin, varsa şikayete idarece verilen cevabın bir örneği ile başvuru bedeli ve teminatının Kurum hesaplarına yatırıldığına dair belgenin eklenmesi zorunludur.
…
Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.
Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;
a) İhale sürecinin devam etmesine engel oluşturacak ve düzeltici işlemle giderilemeyecek hukuka aykırılığın tespit edilmesi halinde ihalenin iptaline,
b) İdare tarafından düzeltme yapılması yoluyla giderilebilecek ve ihale sürecinin kesintiye uğratılmasına gerek bulunmayan durumlarda, düzeltici işlem belirlenmesine,
c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,
karar verilir….” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ön inceleme konularını sırasıyla düzenleyen birinci fıkrasının (ç) bendinde; “başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunup bulunmadığı”, (e) bendinde “başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği”, (f) bendinde “idareye başvuru tarihi ile varsa idarenin cevabının başvuru sahibine bildirildiği tarihin belirtilip belirtilmediği”, (g) bendinde “idare tarafından şikayet üzerine alınan karar başvuru sahibine bildirilmiş ise bu kararın bir örneğinin eklenilip eklenilmediği”, (ğ) bendinde ise; “başvuru bedelinin, teminat alınacak hallerde ise başvuru teminatının yatırılıp yatırılmadığı” sayılmış ve incelemenin bu bentlere göre sırasıyla yapılacağı belirtilmiştir.
Anılan Yönetmeliğin ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlara ilişkin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında, 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği hükmüne yer verilmiştir.
Yukarıda belirtilen ve ilan edilen eksikliklerin başvuru süresi içerisinde tamamlanmadığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;
Başvurunun reddine,
Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
EK GEREKÇE
05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.
Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.
Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy