Kamu İhale Kurumu - 06.06.2022 - Kamu İhale Kurumu Kararları

Mahkeme: Kamu İhale Kurumu

Karar Tarihi: 06.06.2022

Kamu İhale Kurumu - 06.06.2022

Karar Dilini Çevir:

(4734 S. K. m. 65) (4735 S. K. m. 20) (Hizmet Alım İhale Yönetmeliği m. 28, 41) (Kamu İhale Genel Tebliği m. 9)

Toplantı No: 2022/001

Gündem No: 26

Karar Tarihi: 05.01.2022

Karar No: 2022/UH.I-19

BAŞVURU SAHİBİ:

.... Temizlik Sosyal Hizm. Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizm. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.,

İHALEYİ YAPAN İDARE:

Ankara Göç İdaresi İl Müdürlüğü,

BAŞVURUYA KONU İHALE:

2021/658670 İhale Kayıt Numaralı “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım Servis ve Servis Sonrası Hizmetler” İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Göç İdaresi İl Müdürlüğü tarafından 03.12.2021 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım Servis ve Servis Sonrası Hizmetler” ihalesine ilişkin olarak .... Temizlik Sosyal Hizm. Bilgisayar İnsan Kaynakları Sağlık Hizm. İnş. Tarım San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 29.11.2021 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 20.12.2021 tarih ve 59858 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.12.2021 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2021/2111 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Ankara Göç İdaresi İl Müdürlüğü tarafından 03.12.2021 tarihinde ihalesi gerçekleştirilen “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım Servis ve Servis Sonrası Hizmetler” hizmet alımına ilişkin ihale dokümanının ilgili mevzuat hükümlerine aykırılık teşkil ettiği, şöyle ki;

1) İşletme kayıt belgesinin Hizmet Alım İhale Yönetmeliği EK-2 ye göre 7.1(h) maddesine eklenmesi gerekirken 7.1.(ı) maddesine eklendiği, söz konusu düzenlemenin Hizmet Alım İhale Yönetmeliği EK-2 ye aykırı olduğu,

2) İdari Şartname’de istenilmesi gereken yeterlilik kriterlerinin Teknik Şartname’de istenmesinin mevzuata aykırı olduğu, Teknik Şartname’de “9.1. İhale konusu iş için yüklenici firmada aranan nitelikler;

9.1.2. İsteklinin, Hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak maksadıyla kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası olmalıdır. İş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde ortaklardan herhangi birine ait yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikasının olması yeterlidir. Bu hususu tevsik etmek üzere kanıtlayıcı belgeler yeterlik bilgileri tablosunda idareye sunulacaktır.” düzenlemesinin yapıldığı, söz konusu yeterlik kriterine İdari Şartname’de yer verilmediği,

Diğer taraftan İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde sadece 1000 kişilik kapasite belgesinin istendiğine dair açık bir düzenleme yapıldığı, Teknik Şartnamenin 9.1’inci maddesinde istenen belgenin yeterlik aşaması veya sözleşme aşamasında mı eksiksiz sunulup sunulmadığının inceleneceği hususunda da tereddütlere neden olacağı,

3) Gramaj listeleri ve EK-3 KullanıIacak Ürün Evsafı listelerinin birbiriyle çeliştiği, şöyle ki; et dönerin “…Porsiyonda 150 g çiğ olarak dana eti kullanılacaktır. Pişirilen et dönerin %90’ı yaprak (rostoluk) et ve %10’u kuyruk yağından olacaktır.” açıklamasının yer aldığı, ancak içeriklerde “Et döner 150 gr. çiğ olarak” şeklinde belirleme yapılmasının belirsizliğe ve tereddüde neden olduğu, bu durumun maliyet hesabı yapmayı ve teklif fiyatı oluşturmayı engelleyecek nitelikte bir husus olduğu, bu nedenle Gıda ve Temizlik Malzemelerine Ait Teknik Şartname ve Evsaflar ile Gramaj listelerinin çeliştiği,

Kadayıf ile ilgili olarak “…Servis edilecek tatlının porsiyon miktarına dikkat edilecektir.

Kadayıfın porsiyon ölçüsü 1 adet olup, ortalama ağırlığı 120-130 g olacaktır.”

Ancak Tatlılar gramaj listesinde 160 gr olarak belirtildiği, bu nedenle Gıda ve Temizlik Malzemelerine Ait Teknik Şartname ve Evsaflar ile Gramaj listelerinin çeliştiği,

4) Teknik Şartname’de 14 günlük yemek menüsü listesinde "bahçıvan kebap- yoğurtlu soslu makarna"ya yer verilmiş olmasına, rağmen yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (çiğ olarak) cins ve miktarlarını gösterir listede "bahçıvan kebap- yoğurtlu soslu makarna" içeriğine ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmediği, bu durumun isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturmalarına ve aşırı düşük teklif sorgulamasında sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel nitelikte olduğu, bu konuda Kamu İhale Kurulu kararlarının bulunduğu,

5) Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’inci maddesinin 10’uncu bendinde aykırılık halinin (Gıda zehirlenmesi) gerçekleşmesi durumunda binde 1 ceza uygulanarak 30 defa ihtar yapılacağının belirtildiği, 16.1.3’üncü maddesinde ise Yüklenici tarafından kalitesiz ürün kullanıldığından kaynaklı zehirlenme oluşması durumunda sözleşmenin feshedileceğinin öngörüldüğü dikkate alındığında, idarece yapılan düzenlemenin bu haliyle Tip Sözleşme’ye ve ilgili notunda yer alan açıklamalara aykırılık teşkil ettiği,

6-) Kahvaltı listesinde "poğaça"ya yer verilmiş olmasına rağmen yemeklerin ihtiva edeceği malzemelerin (çiğ olarak) cins ve miktarlarını gösterir listelerde “poğaça” içeriğine ve çiğ girdi miktarlarına yer verilmediğinin görüldüğü, bu çerçevede, iki haftalık örnek menülerde yer verilen bir yemeğin/ürünün içerik ve çiğ girdi bilgisine ye verilmemesinin isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturmalarına ve aşırı düşük teklif sorgulamasında sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel nitelikte olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) (Mülga bent: 25/01/2017-29959 R.G./9. md.)

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, teklif mektubunu imzalayanın noter tasdikli imza beyannamesi.

Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP’tan alınır. EKAP’a kayıtlı olmayan yabancı istekliler tarafından ise, ilgili ülke mevzuatı dikkate alınarak, belirtilen hususlara ilişkin gerekli belgeler sunulur.

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,

d) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi,

g) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

ı) Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin 13/1/2011 tarihli ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 195 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince pay çoğunluğuna dayanarak kurulan şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde bu hukuki ilişkiyi ve bu ilişkinin süresini tevsik eden belge

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1….“ hükmü,

Anılan maddenin (h) bendine ait 9 numaralı dipnotta “İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler bu bentte sayılacak, aksi halde “h) Bu bent boş bırakılmıştır” yazılacaktır.” açıklaması,

Anılan maddenin ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi durumunu düzenleyen 7.2’nci maddenin 10 numaralı dipnotunda ise “(1) İdare, 7.1 maddesinin (h) bendinde bir belge istememiş ise aşağıdaki metne yer verecektir:

“7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip (Ek ibare: 16/03/2019-30716 R.G/36. md., geçerlilik: 18/03/2020) ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır. (Ek cümle: 13/06/2019-30800 R.G./18. md., yürürlük: 23/06/2019) Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen iş bitirme belgesinin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (ı) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.”

(2) İdare, 7.1. maddesinin (h) bendinde belge veya belgelere yönelik bir düzenleme yaptığı durumlarda aşağıdaki metne yer verecektir:

“7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır. (Ek cümle: 13/06/2019-30800 R.G./18. md.; yürürlük: 23/06/2019)Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işler için düzenlenen iş bitirme belgesinin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (ı) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.” açıklaması,

Şikayete konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde ise, “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

a) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren bilgiler;

1) (Mülga: 20/06/2021-31517 R.G./5.md.; yürürlük: 19/08/2021)

2) Tüzel kişilerde; isteklilerin yönetimindeki görevliler ile, ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelerine/kurucularına ilişkin bilgiler idarece EKAP'tan alınır.

b) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

c) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.

ç) Bu Şartnamenin 7.4. ve 7.5. maddelerinde belirtilen, şekli ve içeriği ilgili uygulama yönetmeliklerinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

d) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş, ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname.

e) İsteklinin ortak girişim olması halinde, teklif mektubu standart formu ekinde yer alan iş ortaklığı beyannamesi,

f) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

g) Bu madde boş bırakılmıştır.

ğ) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicili müdürlükleri veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartların korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

h) Bu madde boş bırakılmıştır.

ı)

İstekliler Gıda Üretim İzin Belgesini (İşletme Kayıt Belgesi) yeterlik bilgiler tablosunda sunacaktır.

i) Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin 13/1/2011 tarih ve 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 195 inci maddesinin ikinci fıkrası gereğince pay çoğunluğuna dayanarak kurulan şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde bu hukuki ilişkiyi ve bu ilişkinin süresini tevsik eden belge

7.1.1) Bu madde boş bırakılmıştır.

7.1.2) Bu ihalede, istenen belgeler yerine yeterlik sertifikası sunulamaz.

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (ı) bentlerinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesi zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere kullanılan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine ve Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olan/enaz %51 hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) ve (h) bendindeki belgeye ilişkin bilgileri de beyan etmek zorundadır. Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin şirketler topluluğu ilişkisi içinde kullanılması halinde, bu belgeyi kullanan ortağın 7.1 inci maddenin (i) bendindeki belgeyi de sunması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.1 maddesinin (h) bendine ait 9 numaralı dipnotta, ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin bu bentte sayılacağının düzenlendiği; 7.2’nci maddenin 10 numaralı dipnotunda ise, idarece 7.1. maddesinin (h) bendinde belge veya belgelere yönelik bir düzenleme yapıldığı durumlarda iş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (h) bendinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulmasının zorunlu olduğunun bu maddede düzenlenmesine yönelik bir belirleme yapıldığı anlaşılmıştır.

İdarece hazırlanan İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinin (h) bendinin boş bırakıldığı, (ı) bendinde, istekliler tarafından Gıda Üretim İzin Belgesinin (İşletme Kayıt Belgesi) yeterlik bilgileri tablosunda sunulacağının düzenlendiği, 7.2.1’nci maddesinde ise, iş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (ı) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesinin zorunlu olduğu düzenlenmiştir.

Bu çerçevede, istekliler tarafından Gıda Üretim İzin Belgesinin (İşletme Kayıt Belgesi) yeterlik bilgileri tablosunda sunulacağına dair düzenlemenin, her ne kadar İdari Şartname’nin 7.1’nci maddenin (h) bendinde değil de (ı) bendinde yapıldığı görülmekle birlikte, 7.2.1’nci maddede iş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (ı) bendinde yer alan belgelere ilişkin bilgilerin ayrı ayrı beyan edilmesinin zorunlu olduğunun düzenlendiği, buna göre söz konusu belgenin 7.1.(h) bendinde değil de 7.1.(ı) bendinde düzenlenmesinin esasa etkili bir aykırılık durumu yaratmadığı anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler” başlıklı 28’inci maddesinde “…(2) Yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesi zorunludur.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinde “(1) Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur.

(2) Bu Yönetmeliğin ilgili maddeleri uyarınca idarelerce belirlenmesi zorunlu olan mesleki ve teknik yeterlik kriterlerine ve bu kapsamda istenecek belgelere teknik şartnamede yer verilemez.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu” başlıklı 41’inci maddesinde “(1) İşin yapılabilmesi için gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verilir. Ancak, söz konusu makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. İşin niteliğinin gerektirdiği hallerde, kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir. İdari şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verilir. Fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerekir. Kendi malı makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin fiyat dışı unsurun, fiyat ve fiyat dışı unsurlar dahil hesaplanan toplam değerlendirme puanı içindeki ağırlığı yüzde biri geçemez. Söz konusu oranı arttırmaya veya azaltmaya ya da alım konusuna göre farklı oranlar belirlemeye Kurum yetkilidir

(2) İsteklinin kendi malı olan makine, teçhizat ve diğer ekipman; ruhsat, demirbaş veya amortisman defterinde kayıtlı olduğuna dair noter tespit tutanağı ya da yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir raporu ile tevsik edilir. Tevsik işleminin aslına uygunluğunun noter tarafından onaylanmış ruhsat örneklerinin sunularak yapılması halinde, örnek çıkarma işleminin ilan veya davet tarihinden sonra yapılmış olması zorunludur.

(3) Geçici ithalle getirilmiş veya finansal kiralama yoluyla edinilmiş makine ve ekipman, kira sözleşmesinin sunulması ve ihalenin ilk ilan veya davet tarihine kadar olan kiralarının ödendiğinin belgelenmesi şartı ile isteklinin kendi malı sayılır.…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1.İhale konusu işte kullanılacak tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, fiyat dışı unsur olarak belirlenmemesi veya danışmanlık hizmet alımlarında yeterlik kriteri olarak aranmaması durumlarında aday veya isteklilerden başvuru veya teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi vb.) herhangi bir belge sunmaları istenmez.”

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

…

h) Bu madde boş bırakılmıştır.

ı)

İstekliler Gıda Üretim İzin Belgesini (İşletme Kayıt Belgesi) yeterlik bilgiler tablosunda sunacaktır.

…

7.5.2.

İhaleye teklif verecek isteklilerin kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş, ihale tarihinde geçerli olan, günlük en az 1000 kişilik yemek üretimi yaptığını gösteren kapasite raporu belgesini (En yüksek dönemde idarenin günlük ihtiyacı) yeterlik bilgileri tablosunda sunması gerekmektedir. İş ortaklığı durumunda, iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliliği sağlamaları ve ihale veya son başvuru tarihinde geçerli olması zorunludur.

7.5.3.

İstekliler ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesini teklifleri kapsamında yeterlik bilgiler tablosunda sunacaktır.

İstekliler teklif dosyasında, üretim yaptıkları mutfağa ait, ihale tarihi itibariyle geçerliliği devam eden, TSE’den alınmış TS 8985 Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları hizmet yeterlilik belgesini, TSE’den alınmış TS 6914 Gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depolayan ve satan yerler için genel kurallar belgesini, TSE’den alınmış TS 13027 Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar belgesini, gıda taşıma standardı olan TSE’den alınmış TS 13075 Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri yeterlilik belgesini ve TSE Covid-19 Güvenli Üretim Belgesini teklifleri kapsamında yeterlik bilgiler tablosunda sunacaktır.

Kalite yönetim sistem belgesi Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. Bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önceki bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak, Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu belgenin ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir.

İş ortaklıklarında, ortaklardan birinin istenilen belgeyi sunması yeterlidir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin diğer yükümlülükleri” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.46. İhale konusu iş için yüklenici firmada aranan nitelikler

10.46.1.İsteklinin, Mevzuat çerçevesinde Gıda Üretim İzni Belgesi olması zorunludur. Bu belgeyi teklifi ile birlikte verecektir.

10.46.2.İsteklinin, Hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak maksadıyla kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikasın olmalıdır. İş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde ortaklardan herhangi birine ait yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikasının olması yeterlidir. Bu hususu tevsik etmek üzere kanıtlayıcı belgeler yeterlik bilgileri tablosunda idareye sunulacaktır.

10.46.3.İstekliler teklif dosyasında, üretim yaptıkları mutfağa ait, ihale tarihi itibariyle geçerliliği devam eden, TSE’den alınmış TS 8985 Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları hizmet yeterlilik belgesi ile gıda taşıma standardı olan TSE’den alınmış TS 13075 Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri yeterlilik belgesi, TSE’den alınmış TS 6914 Gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depolayan ve satan yerler için genel kurallar belgesi, TSE’den alınmış TS 13027 Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar belgesi, teklif kapsamında sunacaktır.

10.46.4.İstekli ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesi teklif kapsamında sunacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından Teknik Şartname’nin 9.1.2’nci maddesinde yer alan, isteklinin, kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası olması, bu hususu tevsik etmek üzere kanıtlayıcı belgelerin yeterlik bilgileri tablosunda idareye sunulmasına ilişkin düzenlemenin yeterlik kriteri olduğu ancak bu düzenlemeye İdari Şartname’de yer verilmediği iddia edilmekle birlikte, söz konusu düzenlemenin Teknik Şartname’nin 10.46.2’nci maddesinde yer aldığı tespit edilmiştir.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde, isteklilerin Gıda Üretim İzin Belgesini (İşletme Kayıt Belgesi), mevzuatına uygun olarak düzenlenmiş, ihale tarihinde geçerli olan, günlük en az 1000 kişilik yemek üretimi yaptığını gösteren kapasite raporu belgesini, ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesini, üretim yaptıkları mutfağa ait, ihale tarihi itibariyle geçerliliği devam eden, TSE’den alınmış TS 8985 Yemek Fabrikaları ve Toplu Yemek Mutfakları hizmet yeterlilik belgesini, TSE’den alınmış TS 6914 Gıda maddeleri imal eden, hazırlayan, depolayan ve satan yerler için genel kurallar belgesini, TSE’den alınmış TS 13027 Gıda üretim ve satış yerlerinde hijyen ve sanitasyon için genel kurallar belgesini, gıda taşıma standardı olan TSE’den alınmış TS 13075 Gıda Maddeleri Taşıma Hizmetleri yeterlilik belgesini ve TSE Covid-19 Güvenli Üretim Belgesini teklifleri kapsamında yeterlik bilgiler tablosunda sunacakları düzenlenmiştir.

İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde sayılan söz konusu belgelere Teknik Şartname’nin 10.46’ncı maddesinde de yer verildiği, ayrıca İdari Şartname’de yer almamakla birlikte, Teknik Şartname’nin 10.46.2’nci maddesinde, isteklinin, hizmetin aksamadan yürümesini sağlamak maksadıyla kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası olması gerektiği, bu hususu tevsik etmek üzere kanıtlayıcı belgelerin yeterlik bilgileri tablosunda idareye sunulacağı düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

Yönetmelik’in yukarda aktarılan maddelerinden, yeterlik değerlendirmesi için istenecek belgelerin ve yeterlik değerlendirmesinde aranılacak kriterlerin, ihale veya ön yeterlik ilanı ile idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde ya da davet yazısında belirtilmesinin zorunlu olduğu, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemelerin ise teknik şartnamede yer alacağı, bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesinin zorunlu olduğu anlaşılmıştır.

Diğer taraftan Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 41’inci maddesinde, ihale konusu işin yürütülmesi için işyerinde bulundurulması öngörülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin bilgilere sözleşme tasarısında yer verileceği, ancak, söz konusu tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yürütülebilmesi için kendi malı olması gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın fiyat dışı unsur olarak belirlenebileceği, İdari Şartnamede, fiyat dışı unsur olarak belirlenen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın sayısı, niteliği ve teknik kriterlere yönelik düzenlemelere yer verileceği, fiyat dışı unsur değerlendirmesi yapılabilmesi için, kendi malı olduğunu gösteren belgeler ile teknik kriterleri tevsik eden belgelerin teklif ile birlikte sunulması gerektiği, kendi malı tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin fiyat dışı unsurun, fiyat ve fiyat dışı unsurlar dahil hesaplanan toplam değerlendirme puanı içindeki ağırlığının yüzde birini geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 9.1’inci maddesinde ise, ihale konusu işte kullanılacak tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın, fiyat dışı unsur olarak belirlenmemesi durumunda isteklilerden teklifleri kapsamında (taahhütname, yapı araçları taahhütnamesi, kira sözleşmesi vb.) herhangi bir belge sunmalarının istenmeyeceğine yönelik açıklamalara yer verilmiştir.

İhale konusu işe ait İdari Şartname ve İhale İlanı’nda ihale konusu işte kullanılması öngörülen ve kendi malı olması istenen yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası için fiyat dışı unsur belirlemesi yapılmadığı, Teknik Şartname’de ise isteklinin kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası olması gerektiği, bu hususu tevsik etmek üzere kanıtlayıcı belgelerin yeterlik bilgileri tablosunda idareye sunulacağının düzenlendiği, söz konusu düzenleme ile sadece mutfak sahibi olan isteklilerin ihaleye katılımına imkân tanındığı dokümanda mutfağın kiralama yoluyla teminine ilişkin herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği anlaşılmaktadır.

Bu çerçevede idarece İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde, istekliler tarafından yeterlik bilgileri tablosunda idareye sunulacağı düzenlenen belgelerin yeterlik kriteri olarak belirlendiği, Teknik Şartname’nin 10.46.2’nci maddesinde, isteklinin kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası olması gerektiğinin düzenlendiği, bu hususu tevsik etmek üzere kanıtlayıcı belgelerin yeterlik bilgileri tablosunda idareye sunulacağına ilişkin düzenlemenin İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde düzenlenmediğinden yeterlik kriteri olmadığı, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik bir düzenleme olduğu,

Öte yandan İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde isteklilerin teklif dosyasında, üretim yaptıkları mutfağa ait, ihale tarihi itibariyle geçerliliği devam eden, günlük en az 1000 kişilik yemek üretimi yaptığını gösteren kapasite raporu belgesini yeterlik bilgileri tablosunda sunması gerektiğinin düzenlendiği,

Sözkonusu iki düzenleme ile idarelerin ihale konusu işte kullanılacak tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın kendi malı olmasını gerekli gördükleri durumlarda tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yalnızca fiyat dışı unsur olarak belirleyebileceklerine ilişkin mevzuat hükümleri dikkate alındığında, ihale konusu iş kapsamında gerçekleştirilecek yemek üretiminin yapılacağı mutfağın yüklenicinin kendi malı olması koşulunun aranmasının rekabeti engelleyici ve katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, anılan düzenlemenin Kanun’un temel ilkeleri arasında sayılan rekabet ve eşit muamele ilkelerine aykırılık teşkil ettiği, bu hususun sözleşme aşamasında da istenemeyeceği değerlendirilmiş olup, ihalenin iptali gerektiği sonucuna varılmıştır.

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartname ekinde yer alan Ek-3 Gıda Ve Temizlik Malzemelerine Ait Teknik Şartname ve Evsaflar’da “ET DÖNER: Taze rengi parlak ve canlı, üzerinde kan artığı ve yabancı madde (kıyma, sakatat ve diğer organların parçaları) olmamalıdır. Döner eti yumuşak olmalı, marina edilmiş olmalı şişe takılı vaziyette kesime hazır 30 kg’lık, 60 kg’lık, ve 120 kg’lık şişlerde ocaklara takılmak üzere taze olarak teslim edilecektir. Porsiyonda 150 g çiğ olarak dana eti kullanılacaktır. Pişirilen et dönerin %90’ı yaprak (rostoluk) et ve %10 u kuyruk yağından olacaktır.

...

KADAYIF: Tatlılar antep fıstıklı olacaktır. Tüm tatlılarda iç malzemesi olarak aşağıda belirtilen miktarlarda antepfıstığı kullanılacak ve kullanılan antepfıstığı “TS 1280 İç Antepfıstığı Standardizasyon Tebliğine” uygun olacaktır. Tatlıda kullanılacak un 1. Kalitede ve “Türk Gıda Kodeksi Yönetmeliği Buğday Unu Tebliğine” uygun olacaktır. Unlarda nemlenme ve nemlenmeye bağlı topaklanma olmayacaktır. İçerisinde yabancı madde karışmış unlar olmayacaktır. … Kadayıf Tatlısı Kullanılacak Malzemeler

Malzemenin Birim Ölçüsü

Kadayıf 1 kg

Yağ 500 g

Şeker 2,5 kg

Antepfıstığı 350 g

Servis edilecek tatlının porsiyon miktarına dikkat edilecektir.

Kadayıfın porsiyon ölçüsü 1 adet olup, ortalama ağırlığı 120-130 g olacaktır.” açıklamasının yer aldığı,

Teknik Şartname’nin ekinde yer alan Ek-2 Yemek Gramaj Listesinde ise;

“ET DÖNER (Patates Kızartmalı)

Pişmiş öğün gramajı: 200 gr.

Malzeme Cinsi Pişmiş Miktar

Kırmızı Et Döner 100 gr.

Patates Kızarması 100 gr.

TEL KADAYIF

Şeker(gr) 120

Ayçiçek yağı (gr) 20

Limon (ad) 1,8

Kadayıf (gr) 60

Ceviziçi (gr) 16” bilgilerinin yer aldığı görülmüştür.

Gıda ve Temizlik Malzemelerine Ait Teknik Şartname ve Evsaflar’da, Et Döner’in porsiyonunda 150 g çiğ olarak dana eti kullanılacağı, pişirilen et dönerin %90’ı yaprak (rostoluk) et ve %10’u kuyruk yağı olacağı, gramaj listesinde ise et döner içindeki kırmızı et dönerin pişmiş miktarının 100 gr olduğunun ifade edildiği dikkate alındığında, 150 gr çiğ dana etinin %10’un kuyruk yağı olacağı ve pişmiş hali de düşünüldüğünde et döner içindeki pişmiş etin miktarının 100 gr olacağına ilişkin belirlemede bir aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Öte yandan başvuru sahibi tarafından kadayıf ile ilgili “Tatlılar gramaj listesinde 160 gr olarak belirtildiği” iddia edilmekle birlikte, Gıda ve Temizlik Malzemelerine Ait Teknik Şartname ve Evsaflar’da, kadayıfın 1 porsiyonun ortalama ağırlığının 120-130 g olacağının ifade edildiği, 160 gr olacağına ilişkin bir belirlemeye Teknik Şartname ve eklerinde rastlanılamadığından söz konusu iddianın yerinde bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

4) Başvuru sahibinin 4 ve 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’de yer alan 15 günlük örnek menüde “Yoğurtlu soslu makarna”, “bahçıvan kebap” yemeklerinin ve kahvaltı menüsünde “Peynirli poğaça, sade poğaça”nın bulunduğu,

Teknik Şartname’nin ekinde yer alan Ek-2 Yemek Gramaj Listesinde Bahçıvan Kebap yemeğinin çiğ girdi ve miktarlarına yer verildiği,

Ancak yoğurt soslu makarna ve poğaçanın çiğ girdi miktarlarının bulunmadığı anlaşılmıştır.

Yemek hizmeti alım ihalelerinde istekliler tarafından sağlıklı ve objektif bir fiyat teklifi verilebilmesi için, yemeklere ilişkin toplam öğün sayısı ve bu öğünlerde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının açık bir şekilde belirtilmesi gerektiği, istekliler tarafından Teknik Şartname’ye uygun yemek listesi ve gramajlara göre maliyetlerin belirlenip teklif fiyata dâhil edileceği ve isteklilerin tekliflerini hazırlayacağı, incelemeye konu ihalede başvuru sahibinin belirttiği yemeklerden “yoğurt soslu makarnanın ve poğaçanın (sade, peynirli) idarenin örnek menüsünde yer aldığı ancak söz konusu yemeğin içerik ve malzeme miktarının idare tarafından belirtilmemiş olduğu, bu durumun isteklilerin ihaleye sağlıklı şekilde teklif oluşturmalarını engelleyici nitelikte olduğu anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiaları yerinde bulunmuştur.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır.26.1 Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Aykırılık Hali

İhtar Yapılacaktır/İhtar Yapılmayacaktır26.2

Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı

Sözleşmenin Feshini Gerektiren Aykırılık Sayısı26.3

16.1.3. Aşağıdaki aykırılık hallerinden birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

………..

………..” hükmünün yer aldığı,

16.1.2’nci maddeye ait 26.1 nolu dipnotta “Bu kısma yazılacak oranlar, 16.1.1. inci maddede belirlenen asgari ceza oranından yüksek olmakla birlikte sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklamasının yer aldığı,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde ise “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. Sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak asgari ceza oranı, sözleşme bedelinin On Binde 5,00 dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.

16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşme feshedilir.

Sıra No

Aykırılık Hali

İhtar
Yapılacaktır /
İhtar
Yapılmayacaktır

Sözleşme
Bedeli
Üzerinden
Kesilecek
Ceza
Oranı

Sözleşmenin
Feshini
Gerektiren
Aykırılık
Sayısı

Yüklenici tarafından idarenin talebi karşılanmadığı taktirde (diyet yemeği, kumanya çocuk menüsü, vejeteryan/vegan)

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

İstenilen nitelikte ve kalitede mal/malzeme getirilmemesi durumunda

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yemeğin belirtilen saatte İdareye gelmemesi ya da hazır olmaması durumunda her saat için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

İdarenin belirttiği listenin dışında yemek gelmesi durumunda,

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yüklenici İdareye bildirdiği personel dışında habersiz başka bir personel getirmişse, her personel için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yabancılardan para istenmesi ve alınması halinde (herhangi bir alışveriş)

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yemek servisi belirtilen saatte hazır değilse, her saat için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

İstenilen sigortalarının zamanında yaptırılmaması ve ibraz edilmemesi halinde her gün için,

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Eksik personel çalıştırılması halinde her gün ve her personel için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Zehirlenme olması durumunda her kişi için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Analiz sonuçlarının uygun çıkmaması durumunda

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Belirtilen özellikte numune kabı kullanılmadığı ve numune alınmaması durumunda

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Her ay yapılması gereken ilaçlamanın yapılmaması halinde

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Sözleşme imzalandıktan sonra eksik demirbaş olmasından kaynaklı iş ve işlemlerin aksaması halinde, demirbaşın tamamlanmasına kadar her gün için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Firma Personelinin kuruma yabancı ve yasaklı malzeme sokması durumunda her ihlal için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Demirbaşların periyodik muayeneleri ile periyodik bakım ve onarımlarının yapılmamış olması

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yasaklı eşyalar listesinde bulunan herhangi bir eşyanın bulunması veya yabancıya satılması halinde her ihlal için

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Bildirilen sayıdan az yemek gelmesi sonucunda yemeğin yetmemesi durumunda

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Son kullanma tarihi geçmiş ürün kullanıldığı ve bayat ekmek getirildiği tespit edilmesi halinde

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Temizlik yapılmadığı, el yıkama kaplarının doldurulmadığı, şartnamede belirtilen hijyen standartlarına uyulmadığının tespiti halinde

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

İdare tarafından istenilen demirbaşların getirilmemesi halinde her gün için,

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yüklenici hatasından kaynaklı arızaların giderilmemesi, demirbaş hasarının onarılmaması halinde, her gün için,

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yüklenici tarafından İlgili mevzuatlarla istenen ve şartnamede belirtilen sağlık kontrollerinin yapılmaması ve iş güvenliği tedbirlerinin alınmaması halinde

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yüklenicinin personeline şartnamede belirtilen özellikte ve standartta kıyafet almaması ve personelin giymesi zorunlu olan kıyafet, iş önlüğü gibi şartnamede belirtilen hususlara dikkat etmemesi halinde

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Doğalgaz, elektrik, su vb. giderlerin ödenmemesi halinde

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yemekhane çöplerinin geri dönüşüm vs. ayrı ayrı toplanmaması halinde

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Personelin iş kanunda belirtilen sürelerden fazla çalıştırılması halinde, (her personel ve her ihlal için ayrı)

İhtar
Yapılmayacaktır

Binde
1,00

Yüklenici tarafından kalitesiz ürün kullanıldığından kaynaklı zehirlenme olması ve bunun alınan numune sonucunda tespit edilmesi veya İdare ve kolluk kuvvetleri tarafından yapılan kontrollerde, firma personelinin alkollü olduğu, uyuşturucu benzeri keyif verici maddeler kullandıkları tespit edilmesi hallerinde veya Ölümcül zehirlenme olması halinde numunelere bakılmaksızın 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme idarece feshedilir.

16.1.4. Kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30?unu geçemez. Toplam ceza tutarının, sözleşme bedelinin % 30?unu geçmesi durumunda, bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

16.2. Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

16.3. 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesi gereğince yapılacak ihtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

16.4. Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin birinci fıkrasında, ihale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezaların belirtildiği, asgari ceza oranının sözleşme bedelinin On Binde 5,00’i olduğu ve aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın % 50 artırımlı uygulanacağının düzenlendiği, tabloda belirtilen aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanacağı, bu aykırılıkların üçten az olmamak üzere, tabloda belirtilen sayıda gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşmenin feshedileceği,

Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.3’üncü maddesinde ise ağır aykırılık halleri düzenlenerek, yüklenici tarafından kalitesiz ürün kullanıldığından kaynaklı zehirlenme olması ve bunun alınan numune sonucunda tespit edilmesi veya İdare ve kolluk kuvvetleri tarafından yapılan kontrollerde, firma personelinin alkollü olduğu, uyuşturucu benzeri keyif verici maddeler kullandıkları tespit edilmesi hallerinde veya ölümcül zehirlenme olması halinde numunelere bakılmaksızın 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceği düzenlenmiştir.

Buna göre Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde hiçbir sınırlama getirmeden tüm zehirlenme olaylarını kapsayacak şekilde “zehirlenme olması durumunda binde 1,00 oranında ceza kesileceği, bu aykırılığın 30 defa gerçekleşmesi halinde, ayrıca 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın, son aykırılığa ilişkin ceza kesilmeden sözleşmenin feshedileceği”nin düzenlendiği; 16.1.3’üncü maddesinde ise zehirlenmeye ilişkin özel bir durum getirilerek yüklenici tarafından kalitesiz ürün kullanılmasından kaynaklı zehirlenme olması ve bunun alınan numune sonucunda tespit edilmesi halinin ağır aykırılık hali olarak düzenlendiği ve protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedileceğinin düzenlendiği, kalitesiz ürün kullanılmasından kaynaklı zehirlenmenin de 16.1.2’nci maddede düzenlenen zehirlenme kavramının içinde yer aldığı dikkate alındığında çelişki yaratacak bir düzenlemeye yer verildiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Esasta

Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

KISMEN FARKLI GEREKÇE

İnceleme konusu ihalede,

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesinde yer alan iddialarının incelenmesi neticesinde, Kurulca “ihalenin iptaline” karar verilmiştir.

Anılan kararda, başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak, şikayete konu “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım Servis ve Servis Sonrası Hizmetler”ihalesinde, idarece Teknik Şartname’nin 9.1’inci maddesinde yüklenicinin kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası olmasının istendiği, idarelerin ihale konusu işte kullanılacak tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın kendi malı olmasını gerekli gördükleri durumlarda tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanı yalnızca fiyat dışı unsur olarak belirleyebileceklerine ilişkin mevzuat hükümleri dikkate alındığında, ihale konusu iş kapsamında gerçekleştirilecek yemek üretiminin yapılacağı mutfağın yüklenicinin kendi malı olması koşulunun aranmasının rekabeti engelleyici ve katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, anılan düzenlemenin Kanun’un temel ilkeleri arasında sayılan rekabet ve eşit muamele ilkelerine aykırılık teşkil ettiği, bu hususun sözleşme aşamasında da istenemeyeceği değerlendirilmiş olup, ihalenin iptali gerektiği ifade edilmiştir.

Uyuşmazlık konusu ihalede, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin diğer yükümlülükleri” başlıklı 10’uncu maddesinde “10.46. İhale konusu iş için yüklenici firmada aranan nitelikler

“…Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım Servis ve Servis Sonrası Hizmetler”

…”düzenlemesi ile ihale konusu hizmetin yerine getirilmesinde yüklenicinin kendine ait bir yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikası olmasının istendiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede, uyuşmazlığa konu ihalenin “Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım Servis ve Servis Sonrası Hizmetler” ihalesi olduğu, iddia konusu düzenlemenin, Teknik Şartname’nin “Yüklenicinin diğer yükümlülükleri” başlıklı 10’uncu maddesinde yer aldığı, idarece ihale konusu işin yürütülmesi için gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve ekipman kapsamında bir düzenleme olduğu ve işe ait İdari Şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmediği anlaşılmaktadır. İdarece anılan Yönetmelik hükmü gereğince, İdari Şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen ihale konusu işin yerine getirilmesinde kullanılacak yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikanın kendi malı olması istenmesine ilişkin olarak iddia kapsamında, nitelik, önem derecesi vb. unsurlar yönünden değerlendirme yapılabileceği açık olup, söz konusu unsurlara yönelik değerlendirme yapılmadan yalnızca “Teknik Şartname’de kendi malı yemek üretim tesisi, mutfağı veya fabrikaya ilişkin düzenleme yapılması”nın doğrudan ihalenin iptaline gerekçe teşkil etmeyeceği değerlendirilmektedir.

Açıklanan nedenlerle, uyuşmazlığa konu ihalede, başvuru sahibinin 2 nci iddiasının yerinde olmadığı yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunun “ihalenin iptaline” niteliğindeki kararının bu kısmına ilişkin gerekçesine katılmıyoruz. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy