(4734 S. K. m. 54, 57, 65) (İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik m. 5, 6, 14)
Toplantı No: 2010/007
Gündem No: 10
Karar Tarihi: 21.01.2010
Karar No: 2010-UY.I-266
Şikayetçi: Gurbetoğlu İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti, Altunizade Kısıklı Caddesi Başaran İş Merkezi No:3/4 Üsküdar/İSTANBUL
İhaleyi yapan idare: İski Genel Müdürlüğü, Kağıthane Tesisleri Nurtepe Mevkii Alibey Cad. No:1 34406 Nurtepe Kağıthane/İSTANBUL
Başvuru tarih ve sayısı: 20.11.2009 / 23443
Başvuruya konu ihale: 2009/17741 İhale Kayıt Numaralı "İski Üsküdar Şb.Md.Mes.Sah.İç.Bozuk,çökük,hasarlı ve Hiz.Dış.Kal.Mev.Atk.Ve İçsuyu Hat.Komp. Veya Kıs.Yen.Reh.İşi (2)" İhalesi
Kurumca Yapılan İnceleme ve Değerlendirme: 25.12.2009 tarih ve I.Y.24.51.0182/2009-40E sayılı Esas İnceleme Raporunda;
İSKİ Genel Müdürlüğü tarafından 23.03.2009 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İSKİ Üsküdar Şb.Md.Mes.Sah.İç.Bozuk,çökük,hasarlı ve Hiz.Dış.Kal.Mev.Atk. ve İçsuyu Hat.Komp. veya Kıs.Yen.Reh. İşi” ihalesine ilişkin olarak Gurbetoğlu İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti’nin 28.10.2009 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 06.11.2009 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.11.2009 tarih ve 23443 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.11.2009 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,
İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,
Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.
Karar:
Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:
İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;
1) İhale üzerinde bırakılan iş deneyim belgesinin uygun olmayabileceği,
2) Kurulun 24.08.2009 tarih ve 2009/UY.I.2146 sayılı Kararı ile anahtar teknik personellerine ilişkin olarak tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına rağmen bu Kararın mevzuata uygun verilmediği,
3) İhalenin süresinin ilk mahalli idareler genel seçimlerini izleyen altıncı ayın sonunu aşacak şekilde belirlendiği,
4) Proje hazırlanmadan ihaleye çıkıldığı ve bu hususun mevzuata aykırı olduğu,
İddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:
1) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:
Başvuru sahibi 05.06.2009 tarihli ilk komisyon kararında en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmiştir. Daha sonra Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kurulun 24.08.2009 tarihli ve 2009/UY.I-2146 sayılı Kararı ile birinci ve ikinci en avantajlı teklif sahiplerinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiştir.
Kurul kararıyla teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği belirtilen isteklilerin 4734 sayılı Kanunun “Yargısal inceleme” başlıklı 57 nci maddesindeki “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü çerçevesinde dava açmaları gerekmektedir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde; “(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;
…
c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,
hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü yer almaktadır.
Bu hükme göre başvuru yapmanın temel koşulu “bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunun” ileri sürülmesidir.
İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması veya değerlendirme dışı bırakılması başvuru sahibinin bir hak kaybına uğramasına veya uğrama ihtimaline neden olmayacaktır.
Başvuru sahibinin hak kaybına uğradığı idari işlem anılan Kurul Kararı sonucu ihale komisyonu tarafından teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasıdır. İdarenin işlemi Kurul Kararına dayandığından, herhangi bir hak kaybı olduğunu iddia eden kişi mahkemelerde dava açabilecektir.
Tüm bu mevzuat hükümleri ve değerlendirmeler çerçevesinde teklifi değerlendirme dışı bırakılan istekli ihalenin kimin üzerinde bırakıldığı ile alakalı olarak herhangi bir hak kaybına uğramayacaktır. Bu itibarla başvuru sahibinin başvuru ehliyeti bulunmadığından, itirazen şikayete ilişkin olarak yapılan başvurunun reddi gerekmektedir.
2) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:
4734 sayılı Kanunun “Yargısal inceleme” başlıklı 57 nci maddesinde; “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü yer almaktadır.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinde; “(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.
Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu idareye şikayet başvurusunda bulunulmasıdır. Kaldı ki buradaki başvuru Kurul Kararına itiraz olup, mevzuata göre dava açılması gerekmektedir. Bu itibarla başvurunun reddine karar verilmesinin gerektiği anlaşılmıştır.
3) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinde; “(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.
Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu idareye şikayet başvurusunda bulunulmasıdır. Başvuru sahibinin bu iddiası ile ilgili olarak idareye herhangi bir başvurusu bulunmamaktadır. Bu itibarla başvurunun reddi gerekmektedir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “ (1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibinin idareye süresi içerisinde başvuruda bulunmadığı anlaşılmış olup, başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.
4) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinde; “(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.
Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu idareye şikayet başvurusunda bulunulmasıdır. Başvuru sahibinin bu iddiası ile ilgili olarak idareye herhangi bir başvurusu bulunmamaktadır. Bu itibarla başvurunun reddi gerekmektedir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibinin idareye süresi içerisinde başvuruda bulunmadığı anlaşılmış olup, başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle;
4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,
Esasta
Oybirliği gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.
Karşı Oy:
EK GEREKÇE
Başvuru sahibi tarafından;
“İncelemeye konu ihalede Proje hazırlanmadan ihaleye çıkıldığı ve bu hususun mevzuata aykırı olduğu” iddia edilmekte ve itirazen şikayet olarak incelenmesi talep edilmektedir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “İtirazen şikayet başvuruları” başlıklı 14 üncü maddesinde; “(1) İdareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikayet ya da itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü yer almaktadır.
Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu idareye şikayet başvurusunda bulunulmasıdır. Başvuru sahibinin bu iddiası ile ilgili olarak idareye herhangi bir başvurusu bulunmamaktadır. Bu itibarla başvurunun reddi gerekmektedir.
İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde; “
(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.
(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibinin idareye süresi içerisinde başvuruda bulunmadığı anlaşılmış olup başvurunun süre yönünden reddine, ancak söz konusu iddianın İçişleri Bakanlığı’na bildirilmesine karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılıyorum. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy