(2709 S. K. m. 48, 49, 70) (2577 S. K. m. 45) (375 S. K. Geç. m. 23, 24)

İSTEMİN ÖZETİ: Elazığ Çocuk Evleri Koordinasyon Merkezi Müdürlüğü'ne bağlı …… Evleri'nde taşeron şirkete bağlı işçi olarak çalışmakta olan davacı tarafından, 696 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Düzenlemeler Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile getirilen düzenlemeler uyarınca sürekli işçi kadrolarına geçiş talebinin, 04/12/2017 tarihinde çalışıyor olmak koşulunu sağlamadığından bahisle reddine dair Elazığ Valiliği Elazığ Çocuk Evleri Koordinasyon Merkezi Müdürlüğü 3 Nolu Tespit Komisyonu kararına yapılan itirazın reddine ilişkin olarak alınan ve 26/02/2018 tarih ve 902.01.-E:133 sayılı yazıyla bildirilen 26/02/2018 tarih ve 3 nolu Tespit Komisyonu kararının iptali istemiyle açılan davada, Elazığ (Kapatılan) 2. İdare Mahkemesi'nce verilen 03/01/2019 tarih ve E:2018/235, K:2019/4 sayılı "davanın reddine" ilişkin kararın, davacının ilgili kurumda 29/04/2015 tarihinden beri çalışmakta olduğu, işe her çağrıldığında Sosyal Güvenlik Kurumuna işe giriş bildirgesi, çalışma sona erdiğinde ise işten ayrılış bildirgesi verildiği, 2018 ocak ve şubat aylarında yine aynı taşeron şirket aracılığıyla joker eleman olarak ilgili kurumda çalıştığı ileri sürülerek istinaf yoluyla incelenip kaldırılması istenilmektedir.

SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma verilmemiştir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Gaziantep Dördüncü İdari Dava Dairesi'nce, dosyadaki tüm bilgi ve belgeler, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesi uyarınca incelenerek işin gereği görüşüldü,

Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın "Çalışma ve sözleşme hürriyeti" başlıklı 48. maddesinde "Herkes, dilediği alanda çalışma ve sözleşme hürriyetlerine sahiptir. " kuralına, "Çalışma hakkı ve ödevi" başlıklı 49. maddesinde "Çalışma, herkesin hakkı ve ödevidir" kuralına ve "Hizmete girme" başlıklı 70. maddesinde" Her Türk, kamu hizmetlerine girme hakkına sahiptir. Hizmete alınmada, görevin gerektirdiği niteliklerden başka hiçbir ayırım gözetilemez." kuralına yer verilmiştir.

30/6/1989 tarih ve Mükerrer 20211 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23. maddesinde "(Ek: 20/11/2017- KHK-696/127 md., Aynen kabul: 1/2/2018-7079/118 md.) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında, ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar, (...)Birinci fıkrada yer alan 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalışıyor olmak şartının tespitinde, Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmiş olan sigortalı işe giriş bildirgeleri, işten ayrılış bildirgesi ve aylık prim ve hizmet belgeleri esas alınır. Ancak söz konusu tarihe ilişkin olarak anılan Kuruma yasal süresi dışında verilen belgelere dayanılarak bu madde hükmünden yararlanılamaz. 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olduğu idarelerince tespit edilenlerden, hakkında bu tarihten sonra işten ayrılış bildirgesi verilenler bu madde hükümlerinden yararlanabilir.(...) kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler. Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti, bu tespite itirazların karara bağlanması, şartları taşıyanların idarelerince belirlenen usul ve esaslara göre yapılacak yazılı ve/veya sözlü ya da uygulamalı sınava alınması, sınav sonuçlarına itirazların karara bağlanması ve sınavda başarılı olanların kadroya geçirilmesine ilişkin süreç bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde idarelerince sonuçlandırılır...

Şartları taşımadığı halde bu madde hükümlerinden yararlandırıldıkları tespit edilenlerin herhangi bir tazminat ödenmeksizin istihdamına son verilir..." kuralına yer verilmiştir.

375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin "Geçici 23 üncü ve geçici 24 üncü maddeler kapsamına giren hususlara ilişkin usul ve esaslar ile bu maddelerin uygulanmasında ortaya çıkacak tereddütleri giderecek idareler, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı, İçişleri Bakanlığı ve Maliye Bakanlığınca müştereken belirlenir." hükmüne dayanılarak 01.01.2018 tarih ve 30288 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulan, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına Veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici 24 üncü Maddelerinin Uygulanmasına Dair