DANIŞTAY VERGİ DAVA DAİRELERİ KURULU 2020/1307 E. , 2022/230 K.
"İçtihat Metni"

T.C.
D A N I Ş T A Y
VERGİ DAVA DAİRELERİ KURULU
Esas No : 2020/1307
Karar No : 2022/230
TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı - …
(…Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVACI) : …
İSTEMİN KONUSU : … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı ısrar kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, 01/01/2011-02/12/2011 tarih aralığında Şişli Vergi Dairesi mükellefi olan … Petrol Dağıtım ve Pazarlama İç ve Dış Ticaret Anonim Şirketi'nin gerçek bir mal teslimi veya hizmet ifasına dayanmayan fatura düzenleme fiiline iştirak ettiğinden bahisle düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden 2011 yılının Ağustos ilâ Kasım dönemleri için kesilen vergi ziyaı cezalarının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır.
… Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı:
Dava konusu vergi ziyaı cezalarının dayanağını, … Petrol Dağıtım ve Pazarlama İç ve Dış Ticaret Anonim Şirketi'nin gerçek bir mal teslimi veya hizmet ifasına dayanmayan fatura düzenleme fiili oluşturduğundan, uyuşmazlığın çözümü öncelikle bu hususun değerlendirilmesine bağlıdır.
Bu bağlamda, anılan fiile istinaden …Petrol Dağıtım ve Pazarlama İç ve Dış Ticaret Anonim Şirketi adına re'sen tarh edilen özel tüketim ve katma değer vergileri ile kesilen vergi ziyaı cezalarının kaldırılması istemiyle … Vergi Mahkemesinin E:…, …, … Vergi Mahkemesinin E:…, … sayılı dosyalarında açılan davalarda mahkemelerce dava konusu vergi ve cezaların kaldırılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.
Bu durumda, …Petrol Dağıtım ve Pazarlama İç ve Dış Ticaret Anonim Şirketi'nin gerçek bir mal teslimi veya hizmet ifasına dayanmayan fatura düzenleme fiilini işlemediği hususu mahkeme kararı ile hüküm altına alındığından, bu fiile iştirak edildiğinden bahisle davacı adına kesilen vergi ziyaı cezalarında da hukuka uygunluk görülmemiştir.
Vergi Mahkemesi bu gerekçeyle dava konusu cezaları kaldırmıştır.
Davalının temyiz istemini inceleyen Danıştay Dördüncü Dairesinin 18/06/2019 tarih ve E:2016/5830, K:2019/4597 sayılı kararı:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 344. maddesinde, 341. maddede yazılı hallerde vergi ziyaına sebebiyet verildiği takdirde mükellef veya sorumlu hakkında ziyaa uğratılan verginin bir katı tutarında vergi ziyaı cezası kesileceği, vergi ziyaına 359. maddede yazılı fiillerle sebebiyet verilmesi halinde bu cezanın üç kat, bu fiillere iştirak edenlere ise bir kat olarak uygulanacağı belirtilmiştir.
Aynı Kanun'un 360. maddesinde, 359. maddede yazılı suçların işlenişine iştirak eden suç ortaklarının bu suçların işlenmesinde menfaatinin bulunmaması halinde, Türk Ceza Kanunu'nun suça iştirak hükümlerine göre haklarında verilecek cezanın yarısının indirileceği düzenlenmiştir.
5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun "Genel hükümler" başlıklı birinci kitabında yer alan 5. maddesinde Türk Ceza Kanunu'nun genel hükümlerinin özel ceza kanunları ve ceza içeren suçlar hakkında da uygulanacağı hükmüne yer verilmiş ve bölümde yer alan 37 ilâ 44. maddelerinde iştirak müessesesi düzenlenmiştir.Anılan Kanun'un 37. maddesinde, suçun kanuni tanımında yer alan fiili birlikte gerçekleştiren kişilerden her birinin fail olarak sorumlu olacağı, 38. maddesin