DANIŞTAY İDARİ DAVA DAİRELERİ KURULU 2021/699 E. , 2021/3211 K.
"İçtihat Metni"

T.C.
D A N I Ş T A Y
İDARİ DAVA DAİRELERİ KURULU
Esas No : 2021/699
Karar No : 2021/3211
TEMYİZ EDEN (DAVACI) : …Yol Yapı Sanayi ve Ticaret AŞ.
VEKİLi : Av. …
KARŞI TARAF (DAVALILAR): 1-… Kurumu
VEKİLİ : Av. …
2-… Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğü
VEKİLİ : Av. …
İSTEMİN KONUSU : Danıştay Onüçüncü Dairesinin 16/12/2020 tarih ve E:2019/1378, K:2020/3700 sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.
YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Kamu İhale Kurulunun 20/02/2019 tarih ve 2019/DK.D-48 sayılı kararı ile davalı Eti Maden İşletmeleri Genel Müdürlüğünün "Tülü Açık Ocağı"na ilişkin … tarih ve … sayılı, "Simav Açık Ocağı"na ilişkin … tarih ve … sayılı işlemlerinin ve bu işlemler sonrasında tesis edilmiş diğer sıralı işlemlerin iptali istenilmiştir.
Daire kararının özeti: Danıştay Onüçüncü Dairesinin 16/12/2020 tarih ve E:2019/1378, K:2020/3700 sayılı kararıyla,
Davalı idarelerin usule yönelik itirazları yerinde görülmeyerek esasın incelenmesine geçilmiş,
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 53. maddesi ile 4735 sayılı Kamu İhaleleri Sözleşmeleri Kanunu'nun 8. maddesinde yer alan hükümlere yer verilerek,
31/08/2013 tarih ve 28751 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan 2013/5217 ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararları uyarınca yürürlüğe konulan, sırasıyla, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'na Göre İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar ve 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu'na Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 5. maddelerinde, fiyat farkı formüllerine yer verilerek formüllerde yer alan katsayılar ile temel ve güncel endekslerin tanımlandığı, Yapım İşlerine İlişkin Esasların 6. maddesinin 12. ve Hizmet Alımlarına İlişkin Esasların 7. maddesinin 14. fıkrasında, akaryakıt girdisinin nevine uygulanan ÖTV'de değişiklik gerçekleşmesi hâlinde, bu değişikliğin bayi satış fiyatlarında yol açtığı artış veya azalış dikkate alınarak, b (yapım işlerinde "b3", hizmet alımlarında "b1") katsayısının hesaplanmasında esas alınan miktarın uygulama ayına karşılık gelen kısmı için bu vergide birim başına meydana gelen değişiklik miktarının, 5. maddeye göre yapılan fiyat farkı hesabından bağımsız olarak ayrıca ödeneceği veya kesileceğinin belirtildiği ancak bu hesaplamanın nasıl yapılacağına ilişkin bir kurala yer verilmediği, bu kapsamda yapılacak hesaplamalara ilişkin kuralların, 06/05/2015 tarih ve 2015/DK.D-86 sayılı Kurul kararı ile açıklandığı,
14/05/2018 tarih ve 2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla, karara ekli listede belirtilen on üç ürüne ilişkin Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu tarafından ilan edilen akaryakıt bayi fiyatlarına esas alınan yurtiçi rafineri çıkış fiyatlarında, uluslararası petrol fiyatları veya döviz kurlarına bağlı olarak meydana gelecek artış veya azalış durumlarında ÖTV'deki değişimin nasıl olacağını belirleyen bir düzenlemeye yer verildiği ve bu düzenlemenin uygulamasının ise ekli listede belirtilen on üç ürünle sınırlı tutulduğu,
Buna göre, anılan Bakanlar Kurulu Kararı'na ekli listede yayımlanan kurşunsuz benzin, motorin, LPG dâhil olmak üzere on üç adet ürüne ilişkin ÖTV tutarının, petrol fiyatlarında artış meydana gelmesi durumunda gerçekleşen artış tutarı kadar azaldığı, tersi durumda ise ÖTV tutarının arttığı, eşel mobil sistemi olarak adlandırılan bu sistemle, petrol fiyatlarında ve kurda meydana gelebilecek değişimler karşısında ÖTV miktarının, değişimin yönüne bağlı olarak ters orantılı çalışan bir yapıya dönüştürüldüğü,
Buna karşılık, ÖTV'de meydana gelen değişiklikler nedeniyle yapılacak hesaplamalara ilişkin kuralların düzenlendiği 06/05/2015 tarih ve 2015/DK.D-86 sayılı Kurul Kararı'nın uygulanabilmesi için sözleşme konusu iş kapsamında kullanılan akaryakıt türüne uygulanan ÖTV'de değişiklik meydana gelmesi ve bu değişikliğin bayi satış fiyatlarında artış veya azalış meydana getirmesi şartlarının bir arada gerçekleşmesi gerektiğinden, anılan Kurul Kararı'nda düzenlenen esasların 2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı hükümlerinin geçerli olduğu dönemde uygulanmasının imkânsız hâle geldiği,
Zira, 2013/5217 ve 2013/5215 sayılı Bakanlar Kurulu Kararları uyarınca yürürlüğe konulan Esaslarda yer verilen "b1" ve "b3" katsayılarını temsil eden akaryakıtlarda kendi içinde bir ayrım yapılmaksızın, tüm akaryakıtların ağırlık oranına ilişkin sabit bir katsayı şeklinde düzenlendiğinden, 06/05/2015 tarih ve 2015/DK.D-86 sayılı Kurul kararında da söz konusu sabit katsayılara uygun olarak ÖTV'deki değişim miktarı nedeniyle ortaya çıkan fiyat farkı hesabının yapıldığı,
2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararında ÖTV'deki değişimin on üç akaryakıt ürünüyle sınırlı tutulmuş olmasının, 06/05/2015 tarih ve 2015/DK.D-86 sayılı Kurul Kararı'nda ise ayrım yapılmaksızın "b1" ve "b3" katsayısının hesaplanması nedeniyle, Bakanlar Kurulu Kararını açıklayıcı nitelikte olmak üzere kararda belirtilen onüç ürüne ilişkin olarak "b1" ve "b3" katsayısının ÖTV'deki birim başına meydana gelen değişiklik miktarının idarelerce nasıl hesaplanması gerektiğinin tekrar açıklığa kavuşturulmasını gerekli kıldığı,
Dava konusu … tarih ve … sayılı "2018/11818 Sayılı Bakanlar Kurulu Kararı Çerçevesinde Özel Tüketim Vergisindeki Değişikliklere Bağlı Fiyat Farkı Uygulaması"na ilişkin Kurul Kararı'nda, fiyat farkına ilişkin düzenlemelerin temel amacının sözleşmelerin taraflarını enflasyonist risklerden koruyarak, yüklenicilerin ihale tarihinde teklif ettiği bedele göre sözleşme süresi içerisindeki maliyetlerini uyumlaştırmak olduğu belirtilerek, 2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı'nın uygulandığı dönemde ÖTV'ye ilişkin değişikliklerden kaynaklanan fiyat değişimlerinin hakediş tutarlarına yansımasının da sağlıklı biçimde uyumlaştırılması gerektiğinin belirtildiği, ayrıca, anılan Bakanlar Kurulu Kararı'nın belirli sayıda akaryakıt ürünü ile sınırlı tutulduğu ve akaryakıt dışında kalan bitüm, LNG ve benzeri katı ve sıvı yakıtlardaki fiyat değişimlerini düzenleme amacı taşımadığı ifade edilerek, Esaslara göre sözleşmelerde belirlenen "b1" ve "b3" katsayıları içerisinde akaryakıt girdileri bulunması hâlinde bu girdilerin etkilerinin hesaplara yansıtılmaması gerektiğinin vurgulandığı, bu çerçevede, sözleşmesinde fiyat farkı hesaplanacağı düzenlenen ve akaryakıt girdisine ilişkin olarak "b1" veya "b3" katsayısı belirlenen hizmet alımları ile yapım işleri sözleşmelerinde, 2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı'nın uygulandığı dönem için akaryakıt girdisinin nev'ine uygulanan ÖTV'de meydana gelen değişikliklerden kaynaklanan fiyat farkının, Esaslar'ın 5. maddesine göre hesaplanan fiyat farkından bağımsız olarak hangi esaslara göre hesaplanacağının gösterildiği,
Dolayısıyla, 4734 sayılı Kanun'un 53. maddesi uyarınca genel düzenleyici işlem yapmak suretiyle uygulamayı yönlendirici işlem yapma yetkisini haiz Kamu İhale Kurumunca, 2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı çerçevesinde meydana gelen değişikliğe ilişkin fiyat farkı hesaplamasının nasıl yapılacağına ilişkin olarak dava konusu Kurul kararının tesis edildiğinin anlaşıldığı,
Bu itibarla, dava konusu Kurul Kararı'nda, 2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı'nın uygulandığı dönemde geçerli olmak üzere, "b1" ve "b3" katsayısının hesaplanmasında esas alınan miktarın uygulama ayına karşılık gelen kısmı için ÖTV'de birim başına meydana gelen değişiklik miktarının hesaplanmasına ilişkin olarak formüllere yer verildiğinden, dava konusu Kurul Kararı'nın, anılan Bakanlar Kurulu Kararı'nın idarelerce nasıl uygulanacağına dair açıklama niteliğinde olduğu ve uygulamada yaşanan tereddütlerin giderilmesinin amaçlandığı dikkate alındığında, uygulamayı yönlendirmek için alınan dava konusu Kurul Kararı'nda yetki yönünden hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varıldığı,
Diğer yandan, eşel mobil sistemi olarak adlandırılan 2018/11818 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı'nın uygulandığı dönemde akaryakıt fiyatlarında ÖTV artışı yapılmadığından akaryakıt pompa fiyatları değişmediği ve akaryakıt pompa fiyatları değişmediğinden, ÖTV'de meydana gelen değişiklikler nedeniyle yapılacak hesaplara ilişkin kuralların