T.C.
D A N I Ş T A Y
ONİKİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/5593
Karar No : 2022/2597
DAVACI : …
VEKİLİ : Av. …
DAVALI : … Bakanlığı- ANKARA
VEKİLİ : Av. …
DAVANIN KONUSU : Hava Kuvvetleri Komutanlığı 15. Füze Üs Komutanlığında hava personel astsubay kıdemli başçavuş olarak görev yapan ve İstanbul ilinde bulunan Türk Silahlı Kuvvetlerine ait Yeşilyurt Mahallesi Lojmanlarında ikamet eden davacı tarafından, … tarihinde … sayılı Bakan onayı ile 319-2(B) Türk Silahlı Kuvvetleri Konut Yönergesi'nin “Konuttan çıkma, konuttan çıkarılma ve konutun iadesi" başlıklı dördüncü bölümünün 1. maddesinin birinci fıkrasının (l) bendine eklenen "Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar ile terör örgütü üyeliği veya yöneticiliği suçlarından haklarında düzenlenen iddianamenin kabulüne karar verilenler ile" ibaresinin iptali istenilmektedir.
DAVACININ İDDİALARI : Hava Kuvvetleri Komutanlığında hava personel astsubay kıdemli başçavuş olarak görevde iken tahsis edilen sıra tahsisli kamu konutunu tahliye etmesi yönünde davalı idarece tesis edilen 04/10/2019 tarihli işlemin dayanağı olan Konut Yönergesi'nin “Konuttan çıkma, konuttan çıkarılma ve konutun iadesi başlıklı” maddesinde değişiklik yapılmasından sonra, kendisinin "terör örgütü üyeliği veya yöneticiliği suçlarından haklarında düzenlenen iddianamenin kabulüne karar verilenler” kapsamında olduğu belirtilerek, “kendilerine yapılan tebliğ tarihinden itibaren bulundukları konutu 15 gün içerisinde tahliye eder” hükmü gereğince kendisine 07/10/2019 tarihinde tebliğat yapıldığı, ve 22/10/2019 tarihine kadar tahliyesinin istenildiği, Kamu Konutları Kanunu'nda ve Yönetmeliği'nde, Konut Yönergesi değişikliğine ilişkin hüküm bulunmadığından, üst normlara aykırı olan bu değişikliğin hukuka aykırı olduğu, Milli Savunma Bakanlığının, iddianamenin kabulünü lojmandan çıkarmak için yeterli saymasının, bu yargılamalarının hükmünü yitirmesi, masumiyet karinesinin ihlali ve mahkeme kararı beklenmeksizin kişinin peşinen “suçlu” ilân edilmesi anlamına geldiği, lojmandan yararlanma şartları veya hangi durumlarda bu hakkın kaybolacağı da Kamu Konutları Kanunu ve buna dayalı olarak çıkarılan Yönetmelik'te açık açık yazılı olup, üst normda bulunmayan şartları Yönerge'ye eklemek suretiyle kişilerin haklarının ellerinden alınmakta olduğu, tahliyesine karar verilmesinin eşitlik ilkesine hak ve nesafet kurallarına aykırı olduğu, Kanun'da yer almayan bir şartla lojmandan çıkarılmasının hakkaniyete aykırı olduğu ileri sürülerek hakkında tesis edilen bireysel işlemin dayanağı olan Yönerge maddesinin iptalinin gerektiği ileri sürülmüştür.
DAVALININ SAVUNMASI : Kamu konutlarının kamu personeline tahsisine ilişkin usul, esas ve şartların Kamu Konutları Yönetmeliği ile belirlendiği, Türk Silahlı Kuvvetleri personeli için Milli Savunma Bakanlığı personeline tahsis edilecek kamu konutlarının puanlama, tahsis, konuttan çıkarılma ve konutların yönetimine dair esasların ise belirtilen Yönetmelik esas alınarak hazırlanan MSY/319-2(B) TSK Konut Yönergesi ile düzenlendiği, anılan Yönerge'de 17/05/2019 tarihinde dava konusu değişikliğin yapıldığı, her çeşit güvenlik önlem ve tertiplerinin baş unsurunun personel olduğu, Silahlı Kuvvetlerle ilgili maddi ve manevi değerde saklanması veya gizlenmesi gereken her çeşit bilgi veya tesisin personelin fikri veya fiziki kontrolünde olduğu, dolayısıyla personelin hassas ölçülerle değerlendirilmesinin başlı başına güvenlik önlemi sayılacağı, 15 Temmuz 2016 tarihinde gerçekleşen darbe girişiminin ortaya koyduğu tehdidin boyutu, anayasal düzenin, milli iradenin, hukuk devletinin, demokrasinin ve temel hak ve hürriyetlerin korunması, darbe teşebbüsünün tamamamen sonlandırılması, benzer bir girişimin tekrar etmemesi ve terörle mücadelenin etkin bir biçimde sürdürülebilmesi amacıyla ilan edilen OHAL süresince bir takım ivedi tedbirlerin alınmasının zorunlu hale geldiği, kamu hizmetini yürütmekle görevli olan idarenin, milli güvenliğin ve Devletin devamlılığının sağlanabilmesi amacıyla bir takım tedbirler alması gerektiği, darbe girişiminin mahiyeti itibarıyla hızlı, etkili ve sonuç alıcı adımlar atılmasının kaçınılmaz bir zorunluluk olduğu, bu durumun bir gereği olarak Türk Silahlı Kuvvetlerinde FETÖ/PDY ile mücadeleye en küçük şüpheye mahal vermeyecek şekilde her platformda devam edildiği, bu kapsamda TSK'nın güvenlik ihtiyaçları ve Kurumun özel durumu dikkate alınarak Konut Yönergesi'ne dava konusu ilavenin yapılarak Bakan oluru ile yürürlüğe konulduğu, OHAL ve sonrasındaki süreç birlikte değerlendirildiğinde, Yönerge'de yapılan değişikliğin hukuka ve mevzuata uygun olması nedeniyle davanın reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …
DÜŞÜNCESİ: 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 35. maddesinin (A) bendi uyarınca görevden uzaklaştırılan, görevlerine son verilen veya (B) bendi uyarınca kamu görevinden çıkartılanların kendilerine tahsis edilen kamu konutundan tahliye edilecekleri kuralı getirilmiştir. Ayrica, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 65. maddesinin (f) fıkrasının 1. bendinde de, açığa alınan ya da tutuklananların lojmandan faydalanma hükümlerinden yararlanmaya devam edeceklerinin belirtiltiği, dava konusu Yönergenin dayanağı olabilecek nitelikteki yukarıda sayılan kanuni düzenlemelerde ve 2946 sayılı Kamu Konutları Kanunu ve Kamu Konutları Yönetmeliğinde lojmandan tahliyeye ilişkin kurallar getirilmiş olmakla birlikte, bu düzenlemelerde yer almayan, "personel hakkında düzenlenen iddianamenin kabulü durumunun" lojmandan tahliye nedeni oluşturmasına yönelik kısıtlamanın yönerge ile getirilmesinde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna varıldığından, bu durumda, üst hukuk normlarına aykırı olan ve yukarıda belirtilen (B) bendi kapsamında olmayan davacı hakkında uygulanması halinde telafisi güç zarar doğuracağından, dava konusu düzenlemenin iptaline karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.
DANIŞTAY SAVCISI : …
DÜŞÜNCESİ : “Dava, Türk Silahlı Kuvvetlerinde Hava Personel Astsubay Kıdemli Başçavuş olarak görev yapan ve İstanbul ilinde bulunan Türk Silahlı Kuvvetlerine ait Yeşilyurt Mahallesi Lojmanlarında ikamet eden davacı tarafından, Milli Savunma Bakanlığı'nın 319-2(B) Türk Silahlı Kuvvetleri Konut Yönergesinin “Konuttan çıkma, konuttan çıkarılma ve konutun iadesi başlıklı” maddesinde … tarih ve … sayılı Bakan onayı ile yapılan değişikliğe ilişkin düzenleyici işlemin iptaline karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 140. maddesinde, "Haklarında mahkemelerce cezai kovuşturma yapılan Devlet memurları da 138 inci maddedeki yetkililer tarafından görevden uzaklaştırılabilirler.", 141. maddesinde, "Görevden uzaklaştırılan ve görevi ile ilgili olsun veya olmasın herhangi bir suçtan tutuklanan veya gözaltına alınan memurlara bu süre içinde aylıklarının üçte ikisi ödenir. Bu gibiler bu Kanunun öngördüğü sosyal hak ve yardımlardan faydalanmaya devam ederler... " hükümlerine yer verilmiştir.
Milli Savunma Bakanlığı'nın 17.05.2019 tarihli emirleriyle MSY 319-2 (B) Türk Silahlı Kuvvetleri Konut Yönergesinde değişiklik yapılmış, anılan Yönergenin "Konuttan Çıkma, Konuttan Çıkarılma ve Konutun İadesi" başlıklı 4. Bölümünün (l) bendinde, "Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar ile terör örgütü üyeliği veya yöneticiliği suçlarından haklarında düzenlenen iddianamenin kabulüne karar verilenler ile (ilave 17/05/2019) Türk Ceza Kanununun 221. maddesinden faydalanmak için başvuranlar kendilerine yapılan tebligat tarihinden itibaren bulundukları konutu 15 gün içerisinde tahliye eder. Söz konusu personel kimlikleri, MSB.lığı, Gnkur.Bşklığı ve Kuv.K.lıkları tarafından konut tahsis makamlarına bildirilir. Tebligat işlemleri ise konut tahsis makamları tarafından zaman geçirmeksizin yapılır. (ilave 29/06/2019)" kuralına yer verilmiştir.
926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'nun, açığa çıkarılan, tutuklanan veya firar ve izin tecavüzünde bulunan, cezası infaz edilmekte olan subaylar hakkında yapılacak işlemlerin düzenlendiği 65. maddesinin (f) bendinde, açığa alınan ya da tutuklananların, lojmandan faydalanma hükümlerinden yararlanmaya devam edecekleri hükme bağlanmıştır.
375 sayılı "657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu, 926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 2802 Sayılı Hakimler Ve Savcılar Kanunu, 2914 Sayılı Yükseköğretim Personel Kanunu, 5434 Sayılı T.C. Emekli Sandığı Kanunu İle Diğer Bazı Kanun Ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması, Devlet Memurları Ve Diğer Kamu Görevlilerine Memuriyet Taban Aylığı Ve Kıdem Aylığı İle Ek Tazminat Ödenmesi Hakkında Kanun Hükmünde Kararname"ye 25/7/2018 tarih ve 7145 sayılı "Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun"un 26. maddesiyle eklenen Geçici 35. maddenin ilgili kısmında,
"B) Bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten itibaren üç yıl süreyle, terör örgütlerine veya Millî Güvenlik Kurulunca Devletin millî güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya g