(2813 S. K. m. 5) (5809 S. K. m. 49, 52, 60) (Elektronik Haberleşme Sektöründe Tüketici Hakları Yönetmeliği m. 6) (Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliği m. 12, 44)
Karar Tarihi: 23.07.2014 
Karar No: 2014/DK-SDD/385
Gündem Konusu: İnceleme - Avea İletişim Hizmetleri AŞ.
KARAR: Sektörel Denetim Dairesi Başkanlığı’nın hazırladığı sayılı takrir ve ekleri incelenmiştir.
İdari ceza hukukunda geçerli olan, gerçekleştiği sırada hukuka aykırı olmayan bir fiil ve sonradan yürürlüğe giren ağırlaştırıcı hüküm nedeniyle idari yaptırım uygulanmaması ve fiil gerçekleştikten sonra yürürlüğe giren lehe hükmün geçmişe yürümesi ilkeleri çerçevesinde, mülga Telekomünikasyon Kurumu Tarafından İşletmecilere Uygulanacak İdari Para Cezaları ile Diğer Müeyyide ve Tedbirler Hakkında Yönetmelik ile 15/02/2014 tarihli ve 28914 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliği dikkate alınarak işletmeci lehine olan ilgili hükmün uygulanması gerektiği değerlendirilmiştir.
Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu Başkanlık Makamının 04/11/2013 tarihli ve 71177 sayılı Denetim Görev Onayı uyarınca; bazı abonelerden gelen şikâyetlerle ilgili olarak, Avea İletişim Hizmetleri AŞ (Avea) hakkında yürütülen incelemeye ilişkin olarak, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun 49’uncu maddesinin ikinci fıkrası, 52’nci maddesinin dördüncü fıkrası, 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Elektronik Haberleşme Sektöründe Tüketici Hakları Yönetmeliğinin “Şeffaflık ve bilgilendirme” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi, 27/07/2011 tarihli ve 2011/DK-14/386 sayılı Kurul Kararı ve ilgili diğer mevzuata istinaden;
1. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirme” başlıklı 49’uncu maddesinin ikinci fıkrası ile Elektronik Haberleşme Sektöründe Tüketici Hakları Yönetmeliğinin “Şeffaflık ve bilgilendirme” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine aykırı olarak, 04/09/2012 ile 27/10/2012 tarihleri arasında SEÇ cihaz kampanyasından faydalanan Avea abonelerine aylık 100 MB internet hediyesi sunulacağı bilgisi verilmesi gerekirken operasyonel bir hata nedeniyle 250 MB internet hediyesi sunulacağı bilgisinin verilmesi ve bunun akabinde SMS gönderilen abonelerden, 100 MB-250 MB arası kullanım gerçekleştiren ve faturasına fazla ücret yansıyan 1.534 abonenin 46.941,79 TL fazladan faturalandırılması, ayrıca, “Cihaz kampanyası kapsamındaki 100MB internet paketiniz 3 gün sonra 5 TL karşılığında yenilenecektir. İptal etmek için IPTAL INT100 yazıp 5101e gönderin” şeklindeki paket yenileme SMS’lerinin süresi bitiminden 1 ay önce gönderilmesi suretiyle paket kullanımı nedeniyle ücretlendirileceğini düşünerek paketlerini önceden iptal eden ve sonrasında ek paket alan 392 abonenin 1.739,59 TL fazladan faturalandırılması nedenleriyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
4) Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirmeye ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmemesi,
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 11/03/2013 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2011 yılı net satışlarının (2.907.291.824,16 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması,
2. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Hizmet kalitesi” başlıklı 52’nci maddesinin dördüncü fıkrasına aykırı olarak, 04/09/2012 ile 27/10/2012 tarihleri arasında SEÇ cihaz kampanyasından faydalanan ve aylık 100 MB internet hediyesi sunulan abonelerden 29’unun 100 MB internet kullanım hakkı hatlarına tanımlanana kadar geçen süre arasında kullanım yaptığı ve bu süre zarfında paket harici kullanım nedeniyle 786,12 TL fazladan faturalandırılması nedeniyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
2) Doğru faturalama yapmaya ilişkin ilgili mevzuatta yer alan yükümlülüğünü yerine getirmemesi,
…
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 11/03/2013 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2011 yılı net satışlarının (2.907.291.824,16 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması,
3. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirme” başlıklı 49’uncu maddesinin ikinci fıkrası ile Elektronik Haberleşme Sektöründe Tüketici Hakları Yönetmeliğinin “Şeffaflık ve bilgilendirme” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine aykırı olarak, 10/03/2011 tarihinde 55 TL’den 59 TL’ye artırılan 8 GB internet paketi ile ilgili olarak abonelere gönderilen paket yenileme SMS’lerinde 59 TL bilgisi yer alması gerekirken 55 TL bilgisinin yer alması ve abonelerin 59 TL üzerinden ücretlendirilmesi nedeniyle, 10/03/2011-01/02/2013 tarihleri arasında 781 abonenin 7.248,00 TL fazladan faturalandırılması, ayrıca 2011 ile 2012 yıllarında yetersiz bakiye nedeniyle paketleri yenilenmediğinden yaptıkları GPRS kullanımları ücretlendirilen toplam 44 abonenin 2.297,45 TL fazladan faturalandırılması nedenleriyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
4) Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirmeye ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmemesi,
…
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 21/02/2013 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2012 yılı net satışlarının (3.354.467.547,96 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması,
4. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Hizmet kalitesi” başlıklı 52’nci maddesinin dördüncü fıkrasına aykırı olarak, 23/10/2012 tarihinde Avea’nın faturalama modülündeki işletim sisteminde (BSCS AOS) yapılan değişiklik sebebiyle faturalama operasyonunda çalıştırılan bir modülün etkilenmesine bağlı olarak, paketlerini fatura dönemi içinde iptal eden abonelerin yeniden paket aldığı durumların oluştuğu, dolayısıyla söz konusu hükme aykırı olarak, bazı abonelerin fatura dönemi boyunca ücretsiz almaları gereken hizmeti (Ücretsiz Opsiyon-Free Unit) ücretlendirilerek aldıkları, bu kapsamdaki 10 abonenin 6.738,65 TL fazladan faturalandırılması nedeniyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
2) Doğru faturalama yapmaya ilişkin ilgili mevzuatta yer alan yükümlülüğünü yerine getirmemesi,
…
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 17/12/2012 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2011 yılı net satışlarının (2.907.291.824,16 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması,
5. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirme” başlıklı 49’uncu maddesinin ikinci fıkrası ile Elektronik Haberleşme Sektöründe Tüketici Hakları Yönetmeliğinin “Şeffaflık ve bilgilendirme” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine aykırı olarak, Cepte Bayram tarifesinden hâlihazırda yararlanan abonelerin tarife kurgusu gereği bazı indirimli paketlerden yararlanamaması gerekirken söz konusu indirimli paketlere ilişkin olarak yapılan kampanya duyurularında bu hususun dikkate alınmayarak, Cepte Bayram tarifesinden yararlanan abonelere de önerildiği ve akabinde 2.467 abonenin onayına rağmen indirimli paketlerin tanımlanamamasından dolayı, 25/04/2012-10/12/2012 tarihleri arasında 16.576,63 TL fazladan faturalandırılması nedenleriyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
4) Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirmeye ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmemesi,
…
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 17/05/2013 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2011 yılı net satışlarının (2.907.291.824,16 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması,
6. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunun “Hizmet kalitesi” başlıklı 52’nci maddesinin dördüncü fıkrası ile 27/07/2011 tarihli ve 2011/DK-14/386 sayılı Kurul Kararının 1’inci maddesine aykırı olarak, kampanya iptal bedelinin, hattın kampanyaya giriş tarihinden itibaren hesaplanması gerekirken, 19/10/2010-17/10/2012 tarihleri arasında hattın aktive olduğu tarihten itibaren hesaplandığı, bu kapsamdaki 2.057 abonenin 52.373,95 TL fazladan faturalandırılması nedeniyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
2) Doğru faturalama yapmaya ilişkin ilgili mevzuatta yer alan yükümlülüğünü yerine getirmemesi,
…
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 06/12/2012 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2011 yılı net satışlarının (2.907.291.824,16 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması,
7. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirme” başlıklı 49’uncu maddesinin ikinci fıkrası ile Elektronik Haberleşme Sektöründe Tüketici Hakları Yönetmeliğinin “Şeffaflık ve bilgilendirme” başlıklı 6’ncı maddesinin birinci fıkrasının (b) bendine aykırı olarak, bir fatura döneminde sadece bir kez kullanılabilen SMS paketinden bir fatura dönemi içinde ikinci kez faydalanılamayacağı halde abonenin söz konusu SMS paketini talep etmesi akabinde, Avea tarafından paketin ikinci kez tanımlandığında bilgi verileceğine yönelik aboneler bilgilendirilmesine rağmen anılan paket abonelere tanımlanamamıştır. 23/05/2012-20/11/2012 tarihleri arasında yeniden aynı paketi almak için talepte bulunan 505 aboneye, SMS paketinin kendilerine tanımlandığında bilgi verileceği yönünde bilgilendirme mesajının gönderilmesi; söz konusu 505 aboneden kullanım yapan 62 adet abonenin 8.009,92 TL fazladan faturalandırılması nedenleriyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
4) Şeffaflığın sağlanması ve bilgilendirmeye ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmemesi,
…
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 15/02/2013 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2011 yılı net satışlarının (2.907.291.824,16 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması,
8. 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Hizmet kalitesi” başlıklı 52’nci maddesinin dördüncü fıkrasına aykırı olarak, 2012 yılının Kasım ve Aralık aylarında sunulan GSMobile Gol ve Haber Paketi kapsamındaki verilerin taşınarak yedeklenmesi işlemleri sırasında, ücretlendirme yazılımını etkileyecek hata yapılmasından ötürü ilgili paketten ücretsiz yararlanan bazı numaraların bu servisten ücretli yararlandığını gösterir şekilde taşınarak kaydedildiği, bu kapsamda 351 numaranın 1300 TL fazladan faturalandırılması nedeniyle Avea hakkında, 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu’nun “Kurumun yetkisi ve idarî yaptırımlar” başlıklı 60’ıncı maddesinin birinci fıkrası, Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu İdari Yaptırımlar Yönetmeliğinin “Tüketici haklarına ilişkin ihlaller” başlıklı 12’nci maddesinde yer alan “(1) Aşağıda belirtilen hallerde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının belirtilen oranına kadar idari para cezası uygulanır:
a) İşletmecinin;
…
2) Doğru faturalama yapmaya ilişkin ilgili mevzuatta yer alan yükümlülüğünü yerine getirmemesi,
…
halinde işletmecinin bir önceki takvim yılındaki net satışlarının yüzde ikisine (%2) kadar idari para cezası uygulanır…” hükmü ile aynı Yönetmeliğin 44’üncü maddesi çerçevesinde, fazladan faturalandırılan tutarların iade edilebilmesine yönelik çalışmanın denetime başlamadan önce 26/12/2012 tarihinde tamamlanması hususu da göz önüne alınarak ihlalin vuku bulduğu yıldan bir önceki takvim yılı olan 2011 yılı net satışlarının (2.907.291.824,16 TL) %0,0025 (milyonda yirmibeş)’i oranında idari para cezası uygulanması
hususlarına karar verilmiştir. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy