(5434 S. K. m. 44) (211 S. K. m. 74) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 45)

Davacı vekili 11.07.2008 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi kaydına geçen dava dilekçesinde özetle, müvekkiline Gülhane Askeri Tıp Akademisi'nin 30.05.2008 tarihli Sağlık Kurulu Raporu ile Fonksiyon bozukluğu yapmış karaciğer yağlanması teşhisi konularak Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 1 numaralı sınıflandırma çizelgesi 45/B maddesi 16, 17'nci fıkrası karşısında (x) işareti konulmuş bulunduğundan sınıfının kıta komutanlığı olmayan uygun kadro yerlerinde görevlendirilmesi uygundur. kararı verildiğini, Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin 1 numaralı sınıflandırma çizelgesinde 45/B maddesi 16,17'nci fıkrası hizasındaki (-) işareti hükmü uyarınca Astsubay Üstçavuş ve daha küçük rütbedeki personel için aynı rahatsızlığın sınıfı görevini yapmaya engel hal olarak gösterilerek bu personelin emekli olabilmesine veya sınıf değişikliği yaparak yeni sınıfında göreve devamına imkan tanındığını, böylece astsubaylar arasında sadece rütbe farkına dayalı olarak eşitsizlik yaratıldığını ve Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin 1 numaralı sınıflandırma çizelgesinin Hastalık ve Arızalar Listesi 45/B maddesi 16,17'nci fıkrasına giren rahatsızlığı bulunan personel için Üstsubay, Kıdemli Yüzbaşı, Kıdemli Başçavuş ve Başçavuş rütbeleri karşısında (-) işareti konulacak yerde (x) işareti konulması ile üst norm olan 5434 sayılı Kanunun 44/1'nci maddesinin tanıdığı müktesep hakkının ortadan kaldırıldığını, yönetmelikle farklı emeklilik halleri yaratıldığını belirterek Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin 1 numaralı sınıflandırma çizelgesinin 45/B maddesi 16,17'nci fıkrasının Piyade, Topçu, Hava Savunma ve Jandarma sınıfları için Üstsubay, Kıdemli Yüzbaşı, Kıdemli Başçavuş, Başçavuş rütbeleri karşısında (x) işareti konulan bölümün iptali ile Gülhane Askeri Tıp Akademisi Sağlık Kurulunun 30.08.2008 tarih ve 878 numaralı raporunun karar bölümünün iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgeler incelenmesi sonucunda,

Davacı Jandarma Kıdemli Başçavuş ........'nın Şırnak İl Jandarma Komutanlığı'nda görevli olduğu, davacının yapılan muayeneler sonucunda Ankara Gülhane Askeri Tıp Akademisi Sağlık Kurulu'nun 30.05.2008 tarih ve 878 rapor numaralı raporu ile Fonksiyon bozukluğu yapmış karaciğer yağlanması teşhisi konularak B/45 F-16 sınıfının kıta komutanlığı olmayan uygun kadro yerlerinde görevlendirilmesi uygundur. kararı verildiği, davacının söz konusu raporun karar bölümünün iptali ile bu kararın dayanağı olan Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin 1 numaralı sınıflandırma çizelgesinin 45/B maddesi 16, 17'nci fıkrasının Piyade, Topçu, Hava Savunma ve Jandarma sınıfları için Üstsubay, Kıdemli Yüzbaşı, Kıdemli Başçavuş ve Başçavuş rütbeleri karşısında (x) işareti konulan bölümün iptali istemiyle süresinde bu davayı açtığı anlaşılmıştır.

Dava konusu ile ilgili olarak tartışılması gereken ilk konu, Yönetmeliğin 1 numaralı sınıflandırma çizelgesinin Hastalık ve Arızalar Listesi 45'nci madde B dilimi 16,17'nci fıkrasının Piyade, Topçu, Hava Savunma ve Jandarma sınıfları için Üstsubay, Kıdemli Yüzbaşı, Kıdemli Başçavuş ve Başçavuş rütbeleri karşısında (x) işareti konulan bölümün iptali istemidir.

Sınıflandırma çizelgeleri 1 ve 2 numaralı olmak üzere 2 grupta toplanmıştır. Bu çizelgelerde Kara, Deniz ve Hava Kuvvetleri Komutanlıkları ile Jandarma Genel Komutanlığı'ndaki bütün sınıflar belirtilmiş ve Hastalık ve Arızalar Listesindeki maddelerle bu maddelerdeki A, B ve D dilimleri ve bu dilimlerdeki fıkralar sıralanmıştır. Sınıflandırma çizelgesindeki artı (+) işaretleri general, amiral, üstsubay, subay, yedek subay ve astsubayların o sınıfta görev yapacaklarını, çarpı (x) işaretli sınıflarında Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığı'nca yönergelerde belirtilecek olan kadro görev yerlerinde görev yapacaklarım, eksi (-) işaretleri general ve amirallerin fiili kıt'a komutanlığı görevini yapamayacaklarını, buna mukabil yönetim, idari ve diğer geri hizmetlerle ilgili kadro görevlerini yapabileceklerini, üstsubay, -subay, yedek subay ve astsubayların ise sınıflarında görev yapamayacaklarım belirtir.

Davacı tarafından her ne kadar söz konusu Yönetmelik hükmü ile Yönetmeliğin 45/B maddesi 16'ncı fıkrasına uyan rahatsızlığı bulunan Kıdemli Başçavuş ve Başçavuş rütbesindeki personel ile Üstçavuş ve daha küçük rütbedeki personel arasında farklı emeklilik halleri yaratıldığı, bu durumun eşitlik ilkesine aykırı olduğu, 5434 sayılı Kanun'un 44/1'nci maddesinin tanıdığı müktesep hakkın ortadan kaldırıldığı ileri sürülmüş ise de,

Yukarıda izah edildiği üzere davacının rahatsızlığı Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin Hastalık