AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 3. Daire
Esas No: 2014/ 227
Karar No: 2014 / 1332
Karar Tarihi: 23.10.2014

(6098 S. K. m. 51)

Davacı vekili; 02.01.2014 tarihinde AYİM'de kayda giren dava dilekçesi ile özetle; Müvekkilinin 17.10.2012 tarihinde Van Başkale'de görevli iken, zırhlı aracın geçişi sırasında mayın patlaması sonucu yaralandığını, GATA’nın 21.01.2013 tarihli raporu ile 75 gün iş ve güçten kalır raporu aldığını, müvekkiline MSB'lığı Nakdi Tazminat Komisyon kararı ile 3.507,26 TL. nakdi tazminat ödendiğini, hesaplamanın 17.03.2013 tarihinde değişen nakdi tazminat ve aylık bağlanması hakkındaki yönetmeliğe göre yapıldığını, oysa hesaplamanın eski yönetmeliğe göre yapılması halinde 12.636,12 TL. nakdi tazminat ödeneceğini müvekkilinin 14.08.2013 tarihli dilekçe ile başvuruda bulunduğunu, talebinin 18.01.2013 tarihli yazı ile reddedildiğini belirterek, MSB'lığının 18.12.2013 tarihli yazısının iptaline ve nakdi tazminatın olay tarihindeki hükümlerine göre hesaplanarak müvekkiline ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasında bulunan belgelerin incelenmesinden; Olay tarihinde Van Başkale 4ncü Hudut Tabur Komutanlığı emrinde uzman çavuş olarak görevli olan davacının, 17.10.2012 tarihinde TTZA Cobra araç sürücüsü iken, aracın geçişi sırasında önceden yola döşenmiş mayının patlaması sonucu davacının şarapnel parçasıyla diz altından yaralandığı, bu yaralanma nedeniyle hava değişimi kararları aldığı, Ankara GATA’nın 21.01.2013 tarih, 856 sayılı Sağlık Kurulu raporu ile "araç mayına basma sonucu sağ bacak yaralanması onarımlısı, alt ekstremitenin ezilme yaralanması ve travmatik amputasyonunun sekeli, eklem kontraktürü" tanılarıyla "TSK'da devlet memurluğu görevine devam eder. Nakdi tazminat ve aylık bağlanması hakkındaki yönetmeliğe göre 75 gün iş ve gücüne engel teşkil edeceği kanaatini bildirir "şeklinde rapor tanzim edildiği, 07.05.2013 tarihli Adli Tıp uzmanınca 17.03.2013 tarihinde değişen Nakdi Tazminat ve hakkındaki aylık bağlanması yönetmeliğinin hükümlerine göre davacının yaralanmasının basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek ölçüde hafif nitelikte olmadığı şeklinde yeni bir rapor tanzim edildiği, davacıya MSB'lığı Nakdi Tazminat Komisyonunun 26.06.2013 tarih, 2013/193 sayılı kararı ile 17.03.3013 tarihinde değişiklik yapılan yönetmeliğin 4 ve 7'nci maddelerine göre 3.507,26 TL. nakdi tazminat ödendiği, davacının 14.08.2013 tarihinde dilekçe ile olay tarihindeki yönetmelik hükümlerinin nazara alınarak ödeme yapılmasını istediği, MSB'lığının 18.01.2013 tarihli cevabi yazısıyla işlem tarihinde yürürlükte olan mevzuat hükümlerinin uygulanacağı şeklinde red cevabı verilmesi üzerine red işleminin iptali için iş bu davanın açıldığı ve Başsavcılık düşüncesinin taraflara tebliğ edildiği anlaşılmıştır.

Davacı vekili müvekkili hakkında, Nakdi Tazminat Yönetmeliğinin 17 Mart 2013 tarihinde yapılan değişiklik öncesi hükümlerine göre ödeme yapılmasının gerektiğini belirtmektedir. Davalı İdare ise Nakdi Tazminat Komisyonunun 26.06.2013 tarihinde nakdi tazminat ödenmesine karar verdiğini, bu nedenle 17 Mart 2013 tarihinden sonraki Yönetmelik hükmünce doğru olarak ödeme yapıldığını belirtmektedir. Davada çözümlenmesi gereken uyuşmazlığın, Davacıya, Yönetmeliğin 7’nci maddesi uyarınca yapılacak ödemenin Yönetmelik değişikliğinden önceki hükmüne göre mi; yoksa somaki hükmüne göre mi yapılacağı hususudur.

Nakdi Tazminat ve Aylık Bağlanması Hakkında Yönetmeliğin bazı hükümleri 17 Mart 2013 tarih ve 28590 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yönetmelik hükümleri ile değiştirilmiştir.

Yönetmelik değişikliğinden önceki 7’nci maddesi; “Yaralanma halinde, 6’ncı maddede belirtilen sakatlık derecelerine girmeyen yaralanmalarda, yaranın raporla belirlenen iş ve güce engel olma süresi ile arıza bırakıp bırakmadığı dikkate alınarak 5’inci maddede belirtilen tutarın %20’sini aşmamak şartı ile, iş ve güce engel bulunan her gün için, arıza bırakmaması halinde 5’inci maddedeki tutarın %1’i, arıza bırakması halinde %2’si oranında tazminat ödenir.” şeklindedir.

Yönetmelik değişikliğinden sonraki 7’nci madde; “Yaralanma halinde, kurumlarınca sevk edildikleri Devlet hastaneleri, askeri hastaneli üniversite hastaneleri veya Adli Tıp Kurumu tarafından verilen adli muayene raporlarında belirtilen yaralanmaların en ağır olanı üzerinden (farklı teşhisler olması halinde) 5’inci maddedeki tutarın yaralanmanın;

a) Basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek ölçüde hafif nitelikte olması halinde %3’ü, basit tıbbi müdahale ile giderilebilecek ölçüde hafif nitelikte olmaması halinde %5’i oranında,...” şeklindedir.

Yukarıda zikredilen madde metinlerinden de açıkça anlaşıldığı üzere aynı yaralanma ile ilgili olarak eski ve yeni Yönetmelik hükümlerini göre saptanacak nakdi tazminat miktarının farklılık arz edebilme ihtiras mevcuttur.

Davacı vekili kendilerine Yönetmeliğin eski halinin uygulanmasın istemiş, idare de karar tarihinde ki hükümlere göre karar verileceğin belirtmiştir.

Dairemizin 10.07.2014 tarihli ara kararı ile, MSB’lığından 17.03.2013 tarihli Resmi gazetede yayımlanan Nakdi Tazminat ve Aylık Bağlanması Hakkındaki Yönetmelik değişikliğinden önce yürürlükte bulunan Yönetmeliğin 7'nci maddesi esas alındığında davacıya ödenecek nakdi tazminatın hesaplanarak miktarının ve davacının olaydan sonra tarafına nakdi tazminat ödenmesi için başvurusu var ise hangi tarihte ilk başvuruyu yaptığının araştırılarak bildirilmesinin istenilmiş olup, gelen cevabi yazıdan, davacıya önceki yönetmelik hükümlerine göre hesaplanması halinde ödenecek nakdi tazminatın miktarının daha fazla olacağı bildirilerek davacının nakdi tazminat talebi ve olayla ilgili belgelerin 04.02.2013 tarihli Birliği komutanlığının yazısıyla KKK'lığına gönderildiği anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede; davacının 17.10.2012 tarihinde sürücüsü olduğu aracın geçişi sırasında mayın patlaması nedeniyle yaralandığı, 23 gün Ankara GATA'da yatarak tedavi gördüğü, 08.11.2012 tarihli GATA'nın Sağlık Kurulu Raporu ile 1 ay hava değişimi kararı aldığı, GATA Plastik Cerrahi Kliniğinin 11.01.2012 tarihli üç uzman tabip imzalı raporu ile de ay hava değişimi verildiği, kesin işlem için 14. 01.2013 tarihinde Ankara GATA’ya başvuran davacı hakkında düzenlenen 21.01.2013 tarih, 856 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile "araç mayına basma sonucu sağ bacak yaralanması onarımlısı, alt ekstremitenin ezilme yaralanması ve travmatik amputasyonunun sekeli, eklem kontraktürü" tanılarıyla "TSK'da devlet memurluğu görevine devam eder. Nakdi tazminat ve aylık bağlanması hakkındaki yönetmeliğe göre 75 gün iş ve gücüne engel teşkil edeceği kanaatini bildirir"şeklinde karar verildiği, davacının bu rapordan sonra nakdi tazminat ödenmesi talebinde bulunduğu anlaşılmaktadır. Davacı başvuruda bulunduğunda ve hakkında düzenlenen 21.01.2013 tarihli raporun tarihi de nazara alındığında henüz Nakdi tazminat ve aylık ödenmesi hakkındaki yönetmelik hükümleri değişmemiştir. Kaldı ki; Sağlık Kurulu raporunun karar kısmında da, Nakdi tazminat ye aylık bağlanması hakkındaki yönetmeliğe göre de bir karar verilmiştir.

Dava konusu işlemin oluşturulma tarihine bakıldığında, davacıya, 26.06.2013 tarihli nakdi Tazminat Komisyonunu kararından sonra nakdi tazminat ödenmiştir. Bu işlemin oluşturulma tarihi, 04.02.2013 tarihinde yapılan talebin ve davacı hakkında düzenlenen 21.01.2013 tarihli raporun üstünden geçen yaklaşık beş- altı ay sonrası olan 26.06.2013 tarihi olup “nakdi tazminatın ödenmesi gereken tarih ve miktarının saptanmasında uyulacak mevzuat 17.03.2013 tarihli Yönetmelik değişikliğinden önceki mevzuat” hükümleridir. Bu nedenle davacıya 04.02.2013 ve 21.01.2013 tarihinde yürürlükte bulunan mevzuat uyarınca, iş ve gücündeki mani hal (gün sayısına göre) miktarınca 7’nci madde hükümlerine göre 26.06.2013 komisyon kararı tarihindeki katsayı esas alınarak saptanacak ödemenin yapılması gerekmektedir. İdarece başvuru ve rapor tarihinden sonra yürürlüğe giren Yönetmelik hükümlerine göre nakdi tazminat miktarı saptanması belirtilen nedenlerle hukuka aykırı olup bu işlemin iptali cihetine gidilmiştir. Ayrıca idarece belirtilen Yönetmelik hükümlerince saptanacak miktarın (eğer davacıya yapılan son 3.507,26 TL'lik ödemeden fazla çıkması halinde) ayrıca bir karara gerek olmaksızın, bu iptal kararı cümlesinden olarak saptanan bu meblağın verilmesi gerekmektedir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Davacıya, Nakdi Tazminat ve Aylık Bağlanması Hakkında Yönetmeliğin 17 Mart 2013 tarih ve 28590 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yönetmeliğin 4’üncü maddesi ile değişik 7’nci maddesi uyarınca saptanan nakdi tazminat ödenmesi işleminin İPTALİNE,

23 EKİM 2014 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy