AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 3. Daire
Esas No: 2013/ 1508
Karar No: 2014 / 1244
Karar Tarihi: 16.10.2014

(205 S. K. m. 26)

Davacı vekili, 25.11.2013 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkili davacının 15.11.2012 tarihinde Kaya-460 operasyonunda BTÖ mensuplarının açtığı ateş sonucu sağ elinden yaralandığını, hakkında sınıfı görevini yapar kararı almasına rağmen müvekkilinin bu yaralanma nedeniyle %10 oranında özürlü olduğunu, 12.11.2013 tarihli dilekçe ile davalı kuruma başvurduklarını, idarenin taleplerini reddettiğini belirterek müvekkiline kısmi maluliyet yardımı yapılmaması işleminin iptaline, hak ediş tarihinden ödemenin yapılacağı tarihe kadar yasal faiz ödenmesine ve yargılamanın duruşmalı yapılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; davacının Tunceli 4'üncü Komd.Tug. l'inciKomd.Tb.K.lığı emrinde P.Uzm.Çvş. olarak görevli iken, 15.11.2012 tarihinde Kaya-460 operasyonunda, davacının BTÖ mensuplarının ateşi sonucu sağ elinden yaralandığı, Fırat Üniversitesi Hastanesi Baştabipliğine sevk edilen davacıya 23.11.2012 tarihli rapor ile "opere sağ el 2. proksimalfalanksfraktüğrü" tanısıyla 90 gün istirahat verildiği, davacıya tekrar aynı Hastane Baştabipliğince 19.02.2013 tarihinden geçerli olarak aynı tanıyla üç ay istirahat verildiği, TSK Rehabilitasyon Bakım Merkezi tarafından 27.06.2013 tarihli rapor ile davacıya "sağ el ikinci parmak eklem hareket kısıtlılığı" tanısıyla 45 gün istirahat verildiği, en son olarak davacıya GATA’nın 16.09.2013 tarih, 11489 sayılı Sağlık Kurulu Raporu ile "Anksiyete bozukluğu, sağ el ikinci parmak eklem hareket kısıtlılığı" tamlarıyla "16/A/2 64/A/3 sınıfı görevim yapar, 3 ay süre ile sağ elini ilgilendiren sportif faaliyetler, bomba atma, ağır yük kaldırma gibi faaliyetlerden muafiyeti uygundur" kararının verildiği, Artvin Devlet Hastanesi Baştabipliğinin 28.03.2013 tarihli raporu ile davacı hakkında sağ elindeki rahatsızlık dolayısıyla %10 oranında özürlü olduğuna dair rapor tanzim edildiği,davacı vekilinin 12.11.2013 tarihinde müvekkiline kısmi maluliyet yardımı için OYAK'a başvuruda bulunduğu, OYAK’ın 18.11.2013 tarihli yazısıyla MSB'lığı Sağlık Daire Başkanlığınca onaylanmış kesin işlemli Sağlık Kurulu Raporunun aslının veya noter tasdikli suretinin gönderilmesi şeklinde cevap verilmesi üzerine iş bu davanın açıldığı ve Başsavcılık düşüncesinin taraflara tebliğ edildiği anlaşılmıştır.

Davalı kurum tarafından iptal davasına konu olabilecek olumlu-olumsuz bir idari işlemin mevcut olmadığı beyanında bulunulmakta ise de; davacı vekilinin 12.11.2013 tarihli dilekçesi ile müvekkiline kısmı maluliyet yardımı yapılmasını talep ettiği, dilekçe ekine olay tutanağı, müvekkili hakkında düzenlenmiş sağlık raporlarını da ibraz ettiği anlaşılmakla, davalı kurumun MSB'lığınca onaylanmış kesin işlemli sağlık kurulu raporunun gönderilmesi halinde maluliyet yardımı durumunun değerlendirileceği kararının verildiği, ancak davacı hakkında "sınıfı görevini yapar" kararlı sağlık raporunun onay için MSB'lığı Sağlık daire Başkanlığına gönderilmeyeceği nazara alındığında davalı kurumun olumsuz işlem tesis ettiği kanaatine varılarak davalı kurumun beyanları kabule değer görülmemiştir.

Konu ile ilgili mevzuat hükümlerine bakacak olursak; 205 sayılı OYAK Kanununun “kısmi maluliyet yardımı” nı düzenleyen 26/b maddesinde “kısmi malullük, üyelerden birisi her hangi bir kaza dolayısıyla daimi ve fakat kısmi bir maluliyete uğradığı takdirde iş bu Kanunun ilişik 2 Nolu tablodaki nispetler dahilinde kısmi maluliyet yardımına hak kazanır...” hükmü yer almaktadır.

205 sayılı Kanuna Ek 2 nolu “Ordu Yardımlaşma Kurumu Maluliyet Tablosu”nun incelenmesinde ise; belli vücut organlarının (kol, el, bacak, ayak, el ve ayak parmakları, göz, kulak) tamamen veya kısmen kayıplarının, belli vücut organlarının (omuz, dirsek, diz, bilek, kalça) hareket kısıtlılıklarının, iyi kaynamayan kimi kırıkların (bacak, ayak, dizkapağı, alt çene) kısmi maluliyete yol açacaklarının belirtilerek, bunların ne oranda maluliyete yol açacaklarının yüzde olarak da gösterildiği görülmektedir. Aynı tablonun altında ayrıca “Yukarıdaki cetvelde zikredilmiş bulunan maluliyetlerin nispeti, daha az vahim olsalar bile, bunların ehemmiyet derecelerine göre ek cetvelde yazılı nispetlere kıyasen tayin olunur.” hükmünün bulunduğu görülmektedir.

Belirtilen mevzuat hükümlerinden de anlaşılacağı üzere kısmı maluliyet yardımı yapılabilmesi için; kısmi maluliyet sonucu vücut fonksiyon kaybının söz konusu olması, bu maluliyetin devamlı olması ve vücut fonksiyon kaybının oranının 205 sayılı O YAK Kanununa ek 2 no.lu cetvelden veya TSK sağlık teşkillerinin raporuyla belirlenmesi gerekmektedir.

Dairemizin 15.05.2014 tarihli ara kararı ile Ankara GATA Baştabipliğinden Kısmi malûliyet yardımına esas olmak üzere, davacı hakkında rahatsızlığı ile ilgili olarak OYAK Kanununa ekli 2 nolu tablodaki kayıp ve sebeplere nispeten ve kıyasen vücut fonksiyon kaybının bulunup bulunmadığı, varsa 2 nolu tabloda belirtilen rahatsızlıklardan hangisine uyduğu, eğer hiç birine uymuyor ise 2 nolu tablodaki nispetlere kıyasen hak ettiği sigorta bedeli yüzdesinin ne olduğunu bildirir ek sağlık kurulu raporunun düzenlenerek gönderilmesi istenilmiş, ara kararı cevabı ile gönderilen 19.06.2014 tarih, 10204 sayılı sağlık kurulu raporu ile; "eklem kontaktürü, el" tanısıyla davacıda mevcut olan sağ el 2nci parmak hareket kısıtlılığı rahatsızlığının OYAK Kanunu 2 nolu tabloda tam karşılığı olmayıp kıyasen sigorta bedelinin % 7 olduğu bildirilmiştir.

Davacının, BTÖ mensuplarının ateşi sonucu sağ elinden vurularak yaralandığı ve bu yaralanma neticesinde meydana gelen maluliyet oranının 205 sayılı Kanuna ek 2 no.lu tabloda belirtilmediği anlaşılmakla birlikte GATA Sağlık Kurulunun 19.06.2014 tarih ve 10204 sayılı ek raporunda rahatsızlığının OYAK Kanunu 2 nolu tabloda tam karşılığı olmayıp kıyasen sigorta bedelinin % 7 olduğu bildirildiği anlaşıldığından, davacıya kısmi maluliyet yardımı yapılmaması yönünde tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğu kabul ve sonucuna varıldığından işlemin iptaline karar verilmiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Davacıya OYAK kısmi maluliyet yardımı yapılmaması işleminin İPTALİNE, Kısmi maluliyet yardımına başvuru tarihi olan 12.11.2013 tarihinden ödeme tarihine kadar yasal faiz YÜRÜTÜLMESİNE,

16 EKİM 2014 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy