AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 3. Daire
Esas No: 2013/ 11
Karar No: 2013 / 832
Karar Tarihi: 30.05.2013

(926 S. K. Ek m. 25)

Davacı vekili 16.11.2012 tarihinde İzmir Nöbetçi İdare Mahkemesi, 22.11.2012 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen yenileme dava dilekçesinde özetle; AYİM 1’inci Dairesinin 01.02.2010 2010/1026 E, 2011/273 K sayılı kararı ile davacının bazı yıllara ait sicillerinin iptaline karar verildiğini, davacının 1’inci dereceye yükseltilmesi için yaptığı müracaatın red edildiğini, AYİM 3’üncü Dairesinin 22.03.2012 tarihli kararı ile birinci dereceye yükseltilmeme işleminin iptaline karar verildiğini, davacının 22.03.2012 tarihinden geçerli olarak 1’inci dereceye intibakının yapılarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığına gönderildiğini, 01.04.2012 tarihinden geçerli olarak emekli aylığının birinci dereceye yükseltildiğini, davacının 1985 yılında birinci dereceye yükseltilme şartlarını taşıdığı için bu tarihten geçerli olarak birinci dereceye yükseltilmesi için yapılan başvurunun red edildiğini, ikramiye farkı ile 1996-31.03.2012 tarihleri arası emekli aylığı farkının ödenmediğini, bunun hukuka aykırı olduğunu, iptal kararların sakat olan işlemi geriye yürür biçimde ortadan kaldırdığım bu nedenle aylık farklarının 1985 yılı esas alınarak ya da 926 sayılı kanunun Ek 25’inci maddesinin yürürlük tarihi olan 03.07.1992 tarihi esas alınarak ödenmesi gerektiğini belirterek intibak işleminin mahkeme karar tarihine götürülmesi şeklinde tesis edilen işlemin iptali ile intibak farkından doğacak özlük/parasal haklarının (aylık maaş farkı, ikramiye farkı) hak ediş tarihinden ödeme tarihine kadar yasal faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının astsubay olarak görev yaptığı, 30.08.1985 tarihinde ikinci derecenin dördüncü kademesine terfi ettiği, ikinci derecenin altıncı kademesinden 28.12.1995 tarihinde emekli olduğu, AYİM 1 nci Dairesinin 01.02.2011 tarih 2010/1026 E, 2011/273 K sayılı kararı ile 1987 yılı 1 ve 2 nci sicil üstü sicil notları ile 1994 yılı 1 nci sicil üstü sicil notlarının iptaline karar verildiği, davacı vekilinin 29.03.2011 tarihli dilekçesi ile davacının altı yıllık sicil ortalamasının dikkate alınarak birinci dereceye yükseltilmesini talep ettiği, 07.04.2011 tarihli yazı ile 1985-1995 yılları arasındaki sicil notlarının değerlendirildiği, altı yıllık sicil ortalamasının %90 ve üzeri olmadığından talebin red edildiği, AYİM 3’üncü Dairesinin 22.03.2012 tarih 2011/2876 E, 2012/613 K sayılı kararı ile davacının 1’inci dereceye yükseltilmeme işleminin iptaline karar verildiği, KKK lığı tarafından davacının 22.03.2012 tarihinden geçerli olarak 1 ’inci dereceye intibakının yapılarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığına gönderildiği, 01.04.2012 tarihinden itibaren davacının emekli aylığının 1’inci dereceden ödendiği, davacıya ikramiye fakrı ödenmediği, davacının intibakının geriye dönük olarak yapılarak düzeltilmesi talebinin Kara Kuvvetleri Komutanlığı tarafından red edildiği, 29.08.2012 tarihli dilekçe ile özlük hakları farkının ödenmesi için dava açıldığı, dilekçenin reddine karar verildiği, dilekçenin yenilendiği anlaşılmıştır.

926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununa 3815 sayılı kanun ile eklenen EK-25’inci maddesi; “Astsubaylardan EK-VIII Sayılı Aylık gösterge tablosunda 2 nci derece için öngörülen üçüncü ve daha sonraki kademeleri kazanılmış hak aylığı olarak alanlar; üçüncü kademede en az bir yılını tamamlamak veya daha sonraki kademelerde bulunmak, son 6 yıllık sicil notu ortalaması yüzde doksan ve daha yukarısı olmak ve kademe ilerlemesi yapma şartlarını taşımak kaydıyla, bulundukları aylık gösterge tablosunda 1’inci dereceye yükseltilirler” şeklindedir.

926 Sayılı TSK Personel Kanunun EK Geçici 73’üncü maddesinde; “(EK:29/7/1998-4376) Türk Silahlı Kuvvetlerinden 31.12.1984 tarihi ile 3.7.1992 tarihleri arasında emekli, adi malullük veya vazife malullüğü aylığına müstehak olarak ayrılan astsubaylar ile bunlardan dolayı kendilerine dul ve yetim aylığı bağlananların emekli aylıkları, bu Kanunun EK-25’inci maddesinde öngörülen şartları haiz olmak kaydıyla, aylık almakta oldukları gösterge rakamından az olmamak üzere 1’inci derecenin gösterge rakamlarına yükseltilir. Ancak, bunlara geçmişe yönelik aylık ve ikramiye farkı ödenmez.” hükmü yer almaktadır.

Davacı 1985 yılında 2’nci derecenin 4’üncü kademesinden emekli olmuş, 13.10.2010 tarihli dilekçe ile açılan dava üzerine AYİM 1’inci Dairesinin 01.11.2011 tarih 2010/1026 E, 2011/273 K, sayılı kararı ile davacının bir kısım sicillerinin iptaline karar verilmiştir. 29.03.2011 tarihli dilekçe ile davacının sicil ortalamalarının yeniden değerlendirilerek 1’inci dereceye yükseltilmesi talep edilmiş, bu istemin reddi üzerine AYİM 3’üncü Dairesinin 22.03.2012 tarihli kararı 1’inci dereceye yükseltilmeme işleminin iptaline karar verilmiştir. İlgililer bir kanun hükmünde yer alan bir haktan yararlandırılmasını ilgili makamdan talep edebilirler. Talep üzerine veya idare tarafından kendiliğinden ilgilinin söz konusu kanun kapsamında olup olmadığı, bu haktan yararlanıp yararlanmayacağı hususunda bir işlem tesis edilir. Bu işlemin sakatlığı yargı yeri tarafından saptanarak iptaline karar verilmesi halinde bu işlem tesis edildiği tarihten itibaren ortadan kalkan işlemin varlığına tesis edildiği tarihte son verilir. İdari işlemin iptali sonucu eski durumun geri gelmesi her zaman mümkün olmayabilir. Kararın yerine getirilmesini sağlamak amacıyla idare tarafından yeniden bir işlem tesisi gerekebilir. Somut olayda davacının 926 sayılı kanunun Geçici 73’üncü maddesinden yararlandırılarak 1’inci dereceye yükseltilmesi talep edilmiş, istemin reddi üzerine açılan davada 07.04.2011 tarihli 1’inci dereceye yükseltilmeme işleminin iptaline karar verilmiştir. İptal edilen işlem 07.04.2011 tarihinde tesis edilmiştir. İlgilinin kanun hükmünden yararlandırılmasını 29.03.2011 tarihinde talep edildiği nazara alındığında bu işleme bağlı haklarda bu tarihten sonra talep edilebilir.

Davacının 1’inci dereceden maaş alabilmesi intibak işleminin yapılmasına bağlıdır, 1’inci dereceye yükseltilmenin 29.03.2011 tarihinde talep edilmiş olması nazara alınarak iptal kararı nedeniyle 29.03.2011 tarihini takip eden aydan itibaren intibak işlemi yapılması gerekirken iptal karar tarihinin esas alınması hukuka uygun düşmemektedir.

Birinci dereceye yükseltilmeme işleminin talep tarihinden öncesine götürülmesi mümkün bulunmamaktadır. 926 Sayılı kanunun Geçici 73’üncü maddesinde de Ek 25’inci madde uyarınca intibak yapılanlara geçmişe dönük aylık ve ikramiye farkının ödenmeyeceği hükme bağlanması nedeniyle birinci dereceye yükseltilme işleminden önceki aylık farkları ve bu nedenle ikramiye farkı ödenmesine hukuken imkan bulunmamaktadır. Davacının 1’inci dereceye yükseltilme talebinin yapıldığı tarihi takip eden aydan itibaren emekli aylığı farklarının ödenmesi gerekirken aksine uygulama hukuka uygun bulunmayarak iptaline karar verilmiş, talep nedeniyle aylık farklarına yasal faiz uygulanmış, dava konusu işlemin 926 sayılı kanunun terfi zamanı başlıklı 33’üncü maddesi ile ilgisi görülmemiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1.Davacının 29.03.2011 tarihini takip eden aydan itibaren 1’inci dereceye intibakının yapılmaması İŞLEMİNİN İPTALİNE,

2. 29.03.2011 Tarihini takip eden aybaşından Nisan 2012 ayma kadar emekli aylığı farklarının davacıya ödenmesinin hükmen TAZMİNİNE,

3. Aylık farklarına hak ediş tarihlerinden ödeme tarihine kadar ay be ay YASAL FAİZ UYGULANMASINA,

4.Emekli ikramiye fakının ödenmesi talebinin REDDİNE, 30 MAYIS 2013 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy