AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 3. Daire
Esas No: 2011/ 514
Karar No: 2011 / 2299
Karar Tarihi: 20.10.2011

(926 S. K. m. 121, Ek m. 17)

Davacı 27.12.2010 tarihinde Kayseri 1 inci İdare Mahkemesi ve bu yolla 31.12.2010 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesi ile 07.04.2011 tarihinde kayda geçen cevaba cevap dilekçesinde özetle; 21.09.2010 tarihinde rahatsızlığı nedeni ile Kayseri Asker Hastanesinden bir ay hava değişimi raporu aldığını, 15.10.2010 tarihinde maaşını aldığında 300 TL'yi bulan bir eksik ödemenin olduğunu görünce 12 inci Üs K.lığı Maliye Şubesini aradığını, maaşını neden eksik aldığını sorduğunda, tabur komutanlığı tazminatının kesildiğini söylediklerini, sebebini sorduğunda ise Üs.K.nın emriyle Des.Grp.K.lığı emrine görevlendirildiğini ve bu yüzden ödeme yapılmadığını söylediklerini, Hv.K.K.lığı atamaları ile tabur komutanı olarak atandığından görevlendirmenin asli görevi uhdesinde kalmak kaydıyla yapılabileceğini ve görevlendirilen yerde rütbesine uygun bir kadronun olmadığını öğrenince durumun düzeltilmesi için Per.Şb.ni aradığını, ancak Üs'den atama istemesinden dolayı Üs.K.nın kendisini Des.Grp.K.lığı emrine görevlendirdiğinin tarafına iletildiğini, bunun üzerine atama istemesinin suç olmadığını, o birlikten atamasının çıkıp ilişiğinin kesildiği güne kadar maaşını görev yaptığı kadrosuna göre kesintisiz alması gerektiğini, hatta hava değişiminde iken bu görevlendirmenin yapıldığını, tarafına yazılı tebliğ bile yapılmadığını söylediğini, hava değişiminin bitmesine üç gün kala atamasının isteği doğrultusunda Hv.K.K.lığınca 2 nci HİBM K.lığı Des.Grp.K.lığı Yer Harekat Kısım Amiri olarak yapılması üzerine 12 nci Hv.Ulş.Ana Üs K.lığından 24.11.2010 tarihinde ilişiğini kestiğini, 24.11.2010 tarihli dilekçe ile Ekim-Kasım 2010 aylarına ait ödenmeyen Tb.K.lığı ek tazminatının ödenmesini talep ettiğini, 12 nci Hava Ulaştırma Ana Üs K.lığının 30.11.2010 tarihli cevabi yazısı ile talebine olumsuz cevap verildiğini belirterek, tabur komutanlığı ek hizmet tazminatının Ekim-Kasım 2010 aylarında ödenmemesi işleminin iptaline ve ödenmeyen söz konusu tazminatın yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; 2010 yılı genel atamalarıyla KAYSERİ 12 nci Hv.Ulş.Ana Üs K.lığı Des.Grp.K.lığma Ulş.Tb.K.nı olarak atanan davacının 07.09.2010 tarihli dilekçesiyle yeniden atama talep ettiği, bilahare Kayseri Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 21.09.2010/709 sayılı raporu ile reaktif anksiyete bozukluğu teşhisi ile SMK'lı 1 ay istirahat aldığı, istirahat halinde iken 12 nci Hava Ulaştırma Ana Üs K.lığının 23.09.2010 gün ve PER: 1470-18670-10 sayılı görevlendirme emri ile bulunduğu tabur komutanlığı görevinden alınarak 22.09.2010 tarihinden geçerli olmak üzere Des.Grp.K.lığı emrinde görevlendirildiği ve 15.10.2010 tarihli aylığından itibaren tabur komutanlığı ek hizmet tazminatının kesildiği, 28.10.2010 tarihinde yeniden atama gören davacının hava değişiminin devam etmesinden dolayı atamayla ilgili bir tebligat yapılamadığı, Kasım 2010 ayında da söz konusu ek hizmet tazminatı ödenmeyen davacının hava değişiminin bitimi sonrası birliğe katıldığı 24.11.2010 tarihli itibarıyla davalı idareye müracaat ederek Ekim-Kasım 2010 aylarına ait tabur komutanlığı ek hizmet tazminatının tarafına ödenmesini talep ettiği, 12 nci Hv.Ulş.Ana Üs K.lığının 06.12.2010 tarihinde tebliğ edilen 30.11.2010 tarihli cevabi yazısı ile davacıya olumsuz cevap verilmesi üzerine AYİM'de bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

926 sayılı TSK Personel Kanunun Ek-17 nci maddesi; (Ek:2/2/l981-2379/2 md.; Değişik: 19/12/1996-KHK-568/2 md.)

A) Uçuş, Paraşüt, Denizaltı, Dalgıç ve Kurbağa Adam Hizmetleri Tazminat Kanunu uyarınca aylık tazminat alanlar, hakim ödeneği alanlar ve Yurtdışına sürekli görevle gönderilenler hariç olmak üzere; Türk Silahlı Kuvvetlen kadrolarında bulunan ve aşağıda rütbeleri belirtilen personele hizalarında gösterilen oranların, Orgeneral aylığının (ek gösterge dahil) brüt tutarı ile çarpımı sonucu bulunan miktarda Hizmet Tazminatı ödenir.

…

(Değişik:2.8.1998-4376/5 md.) Bu Kanunun 121 nci maddesi gereğince, Tabur Komutanlığı ve Bölük Komutanlığı görevleri ile bu görevlerin Genelkurmay Başkanlığınca belirlenecek eşidi görev yerlerine asaleten veya boş kadrolara asaleten vekil olarak atamaları yapılan subay ve astsubaylara, Orgeneral aylığının (ek gösterge dahil) brüt tutarının % 15'i oranında ek hizmet tazminatı ayrıca ödenir.

D) Bu maddede belirtilen tazminatlar aylıklarla birlikte ödenir ve damga vergisi hariç herhangi bir vergiye tabi değildir. Söz konusu tazminatların hak edilmesinde ve ödenmesinde aylıklara ilişkin hükümler uygulanır. hükmüne,

…

926 sayılı TSK Personel Kanunun 121 nci maddesi; Subay ve astsubayların atanmaları:

a) (Değişik:29/7/l983-2870/10 md.) Asteğmen-albay rütbelerindeki subaylar ile astsubayların atanmaları; Kuvvet Komutanlıklarınca,

yapılır. ... hükmüne amirdir.

Mevzuat uyarınca, 926 sayılı TSK Personel Kanunun Ek-17 nci maddesinin (A) bendinin ikinci fıkrasında; 926 sayılı TSK Personel Kanununun 121 nci maddesi kapsamında Kuvvet Komutanlıklarınca tabur veya bölük komutanlığı görevleri ile bu görevlerin Genelkurmay Başkanlığınca belirlenecek eşidi görev yerlerine asaleten (veya asaleten vekil olarak) atananlara, orgeneral aylığının brüt tutarının % 15'i oranında ek hizmet tazminatı ödenmesi öngörülmüştür.

Yapılan incelemede; 2010 yılı genel atamalarıyla 12 nci Hv.Ulş.Ana Üs K.Des.Grp.K.Oto Ulş.Tb.K.V. görevine atanan davacı, her ne kadar 07.09.2010 tarihli dilekçesi ile Kayseri garnizonu içerisinde bir başka göreve atanma talebi ile Hv.K.K.lığına müracaat etmiş ve bu müracaatı üzerine Hv.K.K.lığının 28.10.2010 tarihli atama emri ile Kayseri garnizonunda başka bir birliğe atandırılmış ise de; tabur komutanlığı görevinden ilişiğini kestiği 24.11.2010 tarihinde kadar başka bir görev icra etmemesi sebebiyle 926 sayılı TSK Personel Kanunun Ek 17 nci maddesinin (A) bendinin ikinci fıkrası kapsamında tabur komutanlığı ek hizmet tazminatına müstahak olan davacıya bu tazminatın ödenmesi gerekmektedir. Her ne kadar davacı, Kayseri 12 nci Hv.Ulş.Ana Üs K.lığının 23.09.2010 tarihli görevlendirme emri ile Des.Grp.K.lığı emrine görevlendirilmiş ise de; öncelikle bu görevlendirme emri davacıya tebliğ edilememiş, keza davacı tabur komutanlığı görevinden ilişiğini keserek Des.Grp.K.lığı emrine de katılmamış, Hv.K.K.lığının 28.10.2010 tarihli atama emri üzerine 24.11.2010 tarihinde tabur komutanlığı görevinden ilişiğini keserek ayrılmıştır. Dolayısıyla davacı sıhhi sebeplerden ötürü geçici olarak çalışamadığı dönem haricinde 24.11.2010 tarihine kadar tabur komutanlığı görevine devam etmiş, birlik komutanlığının yaptığı söz konusu görevlendirme işlemi de fiilen uygulanmamıştır. Kaldı ki anılan görevlendirme işlemi 926 sayılı Kanunun 121 nci maddesi kapsamında Hv.K.K.lığınca yapılmadığından, tabur komutanlığı ek hizmet tazminatının kesilmesine dayanak olmayacaktır. Davacıya, tabur komutanlığı görevinden ilişiğini keserek ayrıldığı 24.11.2010 tarihine kadar ek hizmet tazminatının ödenmesi gerektiğinden, aksi yönde tesis edilen işlemin hukuk ve mevzuata aykırı olduğu sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1. Tabur komutanlığı ek hizmet tazminatı ödenmemesi işleminin İPTALİNE,

2. 15.10.2010 tarihinden ilişik kesme tarihine (24.11.2010) kadar ödenmeyen tazminatların, hak ediş tarihinden ödeme tarihine kadar yasal faiziyle birlikte ödenmesine,

20 EKİM 2011 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy