(2709 S. K. m. 2, 7, 10, 18, 55, 128) (1602 S. K. m. 40) (926 S. K. m. 2, 4) (Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği m. 13)

Davacı 08.07.2011 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen dava dilekçesiyle, 04.11.2011 tarihinde kayda geçen cevap dilekçesinde özetle, 2010 yılı atamaları ile Mardin 70'nci Mknz.P.Tug. Mu.Bl.Komutanlığı görevine atandığını, bu kadro görev yeri ile ilgili TMK düzenlemesinde Muhabere Bölük Komutanının aynı zamanda Tugay MEBS Şube Müdürü olarak görev yapacağına ilişkin açıklama yer alması nedeniyle, her iki görevi de icra ettiğini, bu görevlerin başlı başına ağır ve sorumluluk gerektiren görevler olduğunu, kendisine verilen maaşın sadece bölük komutanlığı görevinin karşılığı olduğunu, şube müdürlüğü görevine yönelik olarak bir özlük hakkının bulunmadığını, bu nedenle şube müdürlüğü görevlendirmesinin dayanağı olan TMK düzenlemesinin değiştirilerek MEBS Şube Müdürlüğü görevinin kendisinden alınması ve bu görev nedeniyle hak ettiği özlük haklarının ödenmesi için 22.04.2011 tarihli dilekçe ile davalı idareye müracaat ettiğini, yapılan inceleme sonunda 05.05.2011 tarihli bir yazı ile talebinin reddedildiğini belirterek, bu olumsuz işlem ile birlikte Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 13/f maddesinin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacının 08.07.2011 ve 22.08.2011 tarihinde yaptığı yürütmenin durdurulması talepleri, AYİM 3'üncü Daire Başkanlığının 26.07.2011/1779 ve 22.09.2011/1779 sayılı kararları ile reddedilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden, 2010 yılı genel atamaları ile Mardin 70'nci Mknz.P.Tug. Mu.Bl.Komutanlığı görevine atanan davacının, bu kadro görevinin gereği olarak Tugay MEBS Şube Müdürlüğü görevini olarak ikiz görev yaptığı, 22.04.2011 tarihli bir dilekçe ile davalı idareye müracaat ederek, bu durumun mevzuata aykırı olduğundan bahisle birlik TMK'sının düzeltilmesini, MEBS şube müdürlüğü görevinin kendisinden alınmasını ve bu görev nedeniyle geçen dönemde hak ettiği özlük haklarının kendisine ödenmesini talep ettiği, davacının bu talebinin 13.05.2011 tarihinde tebliğ edilen 05.05.2011 tarihli bir işlem ile reddi üzerine bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın, atanılan kadro görevine ilişkin düzenlemeden dolayı ikiz görevlendirme yapılmasının hukuka uygun olup-olmadığı noktasında olduğu anlaşılmaktadır. Davacı, atandığı muhabere bölük komutanlığından dolayı, MEBS Şube Müdürlüğü görevini de icra etmek zorunda kaldığını, bulunduğu görevin mahiyeti ve görevi icra ettiği bölgenin özelliği dikkate alındığında haftalık 40 saatlik çalışmanın yeterli olmadığını, bu ikiz görevlendirmeden dolayı mali bir hakkının olmadığını, ikiz görevlendirme yapılabileceğine dair kendisine uygulanan mevzuatta bir hüküm olmadığı gibi, bu uygulamanın Anayasanın 2, 7, 10, 18, 55, 128 maddeleri ile 29 sayılı ILO sözleşmesi hükümlerine aykırı olduğunu belirtmektedir. Öte yandan, davacı uyuşmazlığa konu işlemin yasal dayanağı olduğunu değerlendirdiği Yönetmelik hükmünün iptalini talep etmektedir.

Öncelikle davacının Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 13/f maddesinin iptali yönündeki istemi incelenmiştir.

Davacının ikiz göreve karşı yaptığı idari müracaata verilen cevapta, yapılan işlemin asaleten veya vekaleten atama olmayıp, ikiz görevle görevlendirme olduğu belirtilmektedir. Cevabi yazıda bahsi geçen görevlendirme tabirinden dolayı, davacı konuyu Subay Astsubay Atama Yönetmeliği kapsamında değerlendirmiş ve kendi durumuna uyarlı olduğunu düşündüğü Yönetmeliğin 13/f maddesinin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Düzenleyici işlemlerin iptali ile ilgili olarak 1602 sayılı AYİM Kanununun 40/2 maddesi, Kanuna göre ilanı gereken düzenleyici ve genel tasarruflara karşı, ilan tarihini izleyen günden itibaren altmış gün içinde dava açılabilir. Ancak bu tasarrufların kendilerine uygulanması üzerine, ilgililer düzenleyici tasarruf veya uygulanan işlem yahut her ikisi aleyhine birden dava açmakta muhtardırlar. İlgililer ayrıca, düzenleyici tasarrufun kaldırılması, değiştirilmesi veya yeni bir düzenleme yapılmasını uygulamadan itibaren altmış gün içinde idareden isteyebilirler. Bu isteklerinin reddi veya altmış gün içinde cevap verilmemesi halinde altmış günün bitiminden itibaren isteklerinin yerine getirilmemesi yolundaki işleme karşı altmış gün içinde dava açabilirler.

Düzenleyici tasarrufun kaldırılmaması, değiştirilmemesi veya dava yoluyla iptal edilmemiş olması bu tasarrufa dayalı işlemin iptaline engel olmaz. şeklinde düzenlenmiştir.

Davacının iptalini talep ettiği Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 13/f maddesi, çeşitli nedenlerle yapılacak görevlendirmelerde, görevlendirmenin 3 aya kadar yapılması durumunda Kuvvet Komutanlığına, Jandarma Genel Komutanlığına ve Sahil Güvenlik Komutanlığına bilgi verilmek suretiyle asgari Tümen/Tugay ve eşidi Komutanlıklarca (Sahil Güvenlik Komutanlığında Alay ve eşidi), görevlendirmenin 3 aydan fazla süreler için yapılması durumunda ise görevlendirme ilgili birliğin teklifi ile Kuvvet Komutanlığı, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığınca yapılır. hükmünü amirdir.

Mevzuat gereği düzenleyici tasarruflara karşı ilan tarihinden itibaren altmış gün içerisinde veya bu düzenleyici tasarrufların uygulanması halinde uygulanma tarihinden itibaren işlem ile birlikte veya sadece düzenleyici işleme karşı işlemin tebliği tarihinden itibaren dava açılabilir. Somut olayda, davacının atandığı Tugayın kuruluş vazifesi kapsamında tespit edilen görevlerine yönelik kadro düzenlemesinden dolayı, muhabere bölük komutanlığı kadrosuna atanan personelin MEBS Şube Müdürlüğü kadrosunun faaliyetlerini yürütmesi öngörülmüş olup, bunun herhangi bir göreve atandıktan sonra süresine göre yetkili birim tarafından yapılan geçici görevlendirme ile hiçbir ilgisi bulunmamaktadır. Davacı genel atamalarda atandığı görev öncesi var olan ve muhabere bölük komutanlığı ile MEBS Şube Müdürlüğü görevlerini barındıran bir kadroya atanmış olup, atanılan kadrosunun açıklama kodundaki görev yönünden Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 13/f maddesi kapsamında bir geçici görevlendirme söz konusu değildir. Bir diğer deyişle iptali istenen 13/f maddesi bu dava konusu işlem bağlamında bir uygulama maddesi değildir. Bu maddede yapılan en son değişiklik 09.04.2011 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiştir. Bu maddenin yürürlüğe girmesinden itibaren altmış gün içerisinde dava açılmamış olması ve bu alt bend uyarınca işlem tesis edilmemiş olması nedeniyle Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin 13/f maddesinin iptali isteminin süre aşımı yönünden iptaline karar verilmiştir.

Anayasanın 128/2 maddesi, Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülü