AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 3. Daire
Esas No: 2010/ 80
Karar No: 2010 / 659
Karar Tarihi: 27.05.2010

(5237 S. K. m. 257) (2803 S. K. m. 14, 24)

Davacı, 12.11.2009 tarihinde Bartın Asliye Hukuk Mahkemesinde ve bu yolla 16.11.2009 tarihinde AYİM'de kayıtlara geçen dava dilekçesinin, AYİM Daireler Kurulunun 09.12.2009 tarih ve 2009/74-74 E-K sayılı Kararı ile reddedilmesi üzerine, 04.01.2010 tarihinde Bartın Asliye Hukuk Mahkemesinde ve bu yolla 07.01.2010 tarihinde AYİM'de kayda geçen yenileme dilekçesinde özetle; 1993 yılında Uzman Jandarma Okulundan mezun olduktan sonra Şırnak, Antalya, Çorum ve Hakkari İl Jandarma Komutanlıkları ile Tokat Jandarma Bölge Komutanlığı İstihbarat Şube Müdürlüğü emrinde görev yaptığını, Hakkari bölgesinde görev yaparken bölücü terör örgütü ile yürütülen mücadele kapsamında örgüt hakkında bilgi sağlayan, haber getiren kişilerle irtibat halinde olduğunu, bunlardan biri olan bir şahısla da aynı maksatla ilişki kurduğunu, kendisiyle sık sık telefon görüşmesi yaptıklarını, bu şahsın verdiği bilgiler karşılığında kendilerinden bir takım isteklerinin de olduğunu, bu istekleri ise tamamen idare etmek, şahsı kaybetmemek ve istihbari bilgilerin akışını zedelememek için geri çevirmek yerine, yardımcı olacağı şeklinde yalan vaatlerde bulunduğunu, telefon görüşmelerinde geçen hiçbir hususu fiiliyata dökmediğini, bu arada ilişkide bulunduğu şahsın Diyarbakır İlçe Emniyet Müdürlüğü tarafından dinlemeye alınması üzerine, kendisiyle yaptığı görüşmelerin de yasal olmayan şekilde kayda geçirildiğini, bu dinlemeler neticesinde 23.12.2008 tarihinde Organize suç örgütünün hiyerarşik yapısında olmamakla birlikte, örgüte bilerek ve isteyerek yardım etmek suçlamasıyla Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından gözaltına alındığını, yaklaşık 4 gün gözaltında tutulduktan sonra Diyarbakır 1'inci Sulh Ceza Mahkemesi tarafından tutuksuz yargılanmak üzere serbest bırakıldığını, bilahare hakkında iddianame düzenlenerek Diyarbakır 1'inci Asliye Ceza Mahkemesinde 2009/125 Esas numarası ile dava açıldığını, ayrıca aynı olayla ilgili olarak Diyarbakır C.Savcılığı tarafından hakkında Görevi kötüye kullanmak suçundan görevsizlik kararı verilerek dosyanın Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığına gönderildiğini, Askeri Savcılığın da görevsizlikle dosyayı Hakkari Cumhuriyet Başsavcılığına gönderdiğini, Hakkari Cumhuriyet Başsavcılığının talebi üzerine Hakkari Valiliği tarafından 4483 sayılı Kanun kapsamında ön inceleme yaptırıldığını ve suç işlemediğinin belirlenmesi nedeniyle soruşturma izni verilmediğini, bu durumun bile suçsuzluğunun kanıtlamaya yeterli olduğunu, yapılan dinlemelerin ve düzenlenen iddianamenin tümüyle Diyarbakır Emniyet Müdürlüğünün bir komplosu olduğunu, bu güne kadar başarıyla görev yaptığını, üst ve amirlerinin takdirlerini kazandığını, buna rağmen ihtisas kapsamından çıkarıldığını, tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğunu ileri sürerek iptaline ve öncelikle yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davacının yürütmenin durdurulmasına ilişkin talebi, AYİM 3'üncü Dairesinin 25.03.2010 tarih ve 2010/83-80 Gensek-Esas sayılı Kararı ile reddedilmiştir.

Dosyada bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; istihbarat ihtisası kapsamında olan davacının, Hakkari İl Jandarma Komutanlığı emrinde görev yaptığı tarihlerde, çıkar amaçlı suç örgütü lideri konumundaki bir şahısla irtibat halinde olduğu, ancak sözü geçen örgüte yönelik olarak Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından yürütülmekte olan soruşturma kapsamında alınan karar uyarınca, örgüt liderinin iletişiminin kayıt altına alınmaya başlandığı ve davacıyla olan çeşitli telefon görüşmelerinin de böylece kayda geçirildiği, bu görüşmelerde davacının örgüt lideri şahısla karşılıklı menfaat ilişkisi içinde olduklarının, belirtilen şahıs tarafından verilen bazı GSM hatlarının teknik takibinin yapılıp yapılmadığı, bazı GSM hatlarının kimin adına kayıtlı olduğu ve en son görüşmeyi nerede yaptığı gibi sistem bilgilerini temin ederek örgüt liderine verdiğinin, kaçak çay sevkiyatı sırasında kontrol noktalarındaki görevlilerle irtibat kurmaya çalıştığının tespit edildiği, bu tespitler üzerine davacının 23.12.2008 tarihinde Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 4 gün gözaltında tutulduğu, tutuklanması istemiyle mahkemeye sevk edildiği ancak tutuksuz yargılanmak üzere serbest bırakıldığı, müteakiben Diyarbakır C.Başsavcılığının 25.02.2009 tarih ve 2009/1707 Esas, 2009/730 İddianame sayılı İddianamesiyle davacı hakkında Çıkar Amaçlı Kurulmuş Suç Örgütüne Üye Olmak suçlamasıyla kamu davası açıldığı, yargılamanın halen Diyarbakır 1.Asliye Ceza Mahkemesinde devam ettiği, bu arada davacının görev yerinin değiştirildiği ve Bartın İl Jandarma Komutanlığı emrine atandığı, Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından davacı hakkında ayrıca Görevi Kötüye Kullanmak suçundan da soruşturma yürütüldüğü ve bu kapsamda görevsizlik kararı verilerek dosyanın Jandarma Asayiş Kolordu Komutanlığı Askeri Savcılığına intikal ettirildiği, Askeri Savcılık tarafından da görevsizlik kararı ile dosyanın Hakkari Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği, atılı suçun 4483 sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerini Yargılanması Hakkında Kanun kapsamında olması nedeniyle, davacı hakkında Hakkari Valiliği tarafından ön inceleme yaptırıldığı, inceleme sonunda bu suçtan dolayı soruşturma izni verilmediği, gelişmeler üzerine Bartın İl Jandarma Komutanlığı tarafından davacının ihtisas kapsamından çıkarılması için Jandarma Genel Komutanlığına teklifte bulunulduğu, Jandarma Genel Komutanlığı İhtisaslaşma Değerlendirme Kurulunun 29.09.2009 tarihli toplantısında alınan karar ile istihbarat ihtisası kapsamından çıkarılmasına karar verildiği, bu kararın 12.10.2009 tarihinde davacıya tebliğ edilmesi üzerine süresi içinde işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Jandarma Genel Komutanlığı Jandarma Astsubay ve Uzman Jandarma İhtisaslaşma Yönergesinin İkinci Bölüm 3'üncü madde g fıkrasında personelin ihtisas kapsamından çıkarılmasını gerektirecek haller belirtilmiş olup, sözü geçen g fıkrası; Personelin ihtisas kapsamından çıkarılmasını gerektirecek haller aşağıya çıkarılmıştır:

(1) Personelin;

(a) Yüz kızartıcı suçlardan (basit ve nitelikli zimmet, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçtan veya istimal ve istihlak kaçakçılığı hariç kaçakçılık, resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma) ceza alması veya taksirli suçlar hariç olmak üzere üç aydan fazla hapis cezasına mahkum olması (Ancak; personel hakkında isnat edilen yüz kızartıcı suçu işlediğine dair kuvvetli emareler bulunarak kamu davası açılmış ise yargılama sonucu beklenmeden de ihtisas kapsamından çıkarılabilir) veya,

(b) Organize suç örgütleri içinde yer aldığı veya suçlulara ve suç örgütlerine bilgi sağladığının tespit edilmesi halinde,

(2) Disiplinsizlik nedeniyle;
Son bir yıl içinde mahkemeler, disiplin mahkemeleri veya disiplin amirlerinden toplam;

(a) (14) gün ve daha fazla hapis cezası alması veya,

(b) (7) gün ve daha fazla hapis cezası ile (2) kez aylık kesilmesi cezası alması veya,

(c) (7) gün ve daha fazla hapis cezası ile (3) kez uyan cezası alması halinde,

(3) Başarısızlık nedeniyle:

Personelin ihtisas dalındaki görevinin etkin bir şekilde yürütülmesini sağlayan teknolojik gelişmeye paralel olarak envantere yeni giren silah, malzeme, araç, gereç ve teçhizatların kullanımı hususunda verilen meslek içi uygulama ve görev başı eğitimini başarı ile bitirememesi, sıralı amirleri tarafından alınan tüm birlik içi tedbirlere rağmen (kurs, seminer, geri besleme vb.) personelin başarı grafiğinin sürekli düşme eğiliminde olması halinde (Başarısızlıkla ilgili belgeler eklenir. Bu belgeler; personelin ihtisası ile ilgili yönerge, doküman ve emirler ile görevi gereği bilmesi gereken bilgilere hakim olup olmadığını tespit etmek için yılda en az (1) kez yapılan sınav sonuçları (tespit edilen baraj puanının altında alanlar) veya personelin başarısının yükseltilmesi maksadıyla icra edilen kurs, seminer ve geri besleme sonunda düzenlenen başarısızlık ile ilgili belgelerdir).

(4) Sağlık nedeniyle:

(a) Muhabere ve Laboratuar ihtisası hariç olmak üzere, personelin sağlık sorunları nedeniyle ihtisas dalının herhangi bir kadro görevinde verimli bir şekilde çalışamayacak durumda olması ve görevine devamını etkileyecek nitelikte geçirmiş olduğu kaza, olay veya rahatsızlık sebebiyle tam teşekküllü Askeri Hastanelerce Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde belirtilen esaslar dahilinde tanzim edilmiş, Kıta Komutanlığı olmayan kadro görev yerlerinde görev yapar, Karargah ve kurumlarda görev yapar, Sınıfı görevini yapamaz veya Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapamaz kararlı sağlık kurulu raporu alması veya,

(b) Son bir yıl içinde psikolojik rahatsızlığı nedeniyle sağlık kurulu raporu alması veya toplamda iki ay istirahat veya hava değişimi alması veya,

(c) Kullandığı ilaçların etkisinde kalarak ihtisas görevini yerine getiremeyecekleri veya görevde kullanması gereken araç/gereçleri kullanamayacaklarının uzman doktor raporu ile tespit edilmesi halinde,

(5) İhtisası ile ilgili gönderildiği kursta, özel alan veya alt uzmanlık eğitiminde başarısız olması (Sağlık nedeniyle kursu bitiremeyenler hariç) halinde,

(6) Yaş ve Fiziki Yeterlilik durumu nedeniyle:

Personelin ihtisas görevini yaşının ilerlemesi nedeniyle fiziki kabiliyete dayalı görevlerin gerektirdiği seviyede dinamizm ve performansı gösterememesi, yaşının fiziki kabiliyet standartlarını koruyup karşılayamaması (MY:170-1C TSK. Beden Eğitimi ve Spor Yönergesinde belirtilen esaslara göre) halinde,

(7) Personelin, herhangi bir nedenle bulunduğu ihtisas kapsamından çıkmak istemesi:

İhtisas kapsamından çıkmak için müracaatta bulunan personel, Personel Başkanlığınca İhtisaslaşma Değerlendirme Kuruluna sunulur. Personelin isteği İhtisaslaşma Değerlendirme Kurulunca kadro, kıstas, mevcut ve diğer hususlar göz önünde bulundurularak uygun görülmesi halinde ihtisas kapsamından çıkarılır.

(8) İhtisas dalının ihtisas kapsamından çıkarılması. şeklindedir.

Anılan Yönerge hükmü karşısında somut olay incelendiğinde; davacının kaçakçılık yapmak amacıyla kurulmuş olan bir suç örgütüne üye olduğu gerekçesiyle hakkında kamu davası açıldığı, soruşturma kapsamında dinlemeye takılan telefon görüşmelerine göre, bu örgüte bilgi sağladığının ve bunun karşılığında çıkar elde ettiğinin anlaşıldığı, bu nedenle durumunun Jandarma Genel Komutanlığı Jandarma Astsubay ve Uzman Jandarma İhtisaslaşma Yönergesinin İkinci Bölüm 3'üncü madde g/l-b maddesine uyduğu, her ne kadar açılan dava henüz sonuçlanmamış ise de, hakkında tesis edilen ihtisas kapsamından çıkarma işlemi için sözü geçen suçlamadan mahkum olmak şartının aranmadığı, zira kamu hizmetini en iyi şekilde ve eksiksiz görmekle yükümlü olan idarenin, hizmetin aksamasına neden olabilecek ajanları hakkında çeşitli idari ve disiplinel tedbirler almasının zorunlu bulunduğu, bu tedbirlerin ceza hukuku anlamında bir mahkumiyet hükmü niteliğinde olmadığı gibi mutlaka bir ceza mahkumiyetinin sonucu olarak uygulanması zorunluluğunun da bulunmadığı, dolayısıyla davacı hakkında tesis edilen işlemin tüm unsurlarıyla hukuka uygun olduğu sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE,

27 Mayıs 2010 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy