(926 S. K. m. 68) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 24)

Davacı vekili 25.12.2009 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesi ile savunmadan sonra sunduğu cevap dilekçesinde özetle, müvekkilinin 03.12.2001 tarihinden bu yana Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yaptığını, uzman erbaşlıktan astsubaylığa geçme şartlarını taşıması nedeniyle sınava girmesinin uygun görülerek başvurusunun kabul edildiğini, bilahare 16.06.2009 - 05.11.2009 tarihleri arasında K.K.K.lığınca yapılan muvazzaf astsubaylık sınavlarına katıldığını, yazılı sınavda 75,384 puan alarak başarılı olduğunu, fiziki kabiliyet sınavından da 100 tam not aldığını, son olarak yapılan mülakat sınavında ise sorulan sorulan yanıtladığı halde başarısız sayıldığını, durumun 25.12.2009 tarihinde kendisine tebliğ edildiğini, oysa uzman erbaşlığa girişteki mülakat sınavında aranan koşullar ile astsubaylığa geçiş için yapılan mülakatta aranan koşulların aynı olduğunu, müvekkilinin bu koşulları sağlayarak uzman erbaş yapılmasına rağmen astsubaylığa geçirilmediğini, uzman erbaş olarak görev yaptığı 8 yıl boyunca başarılı ve disiplinli çalışmaları nedeniyle 24 kez takdirname aldığını, Anadolu Üniversitesi İktisat Fakültesinin ilk 2 yılını başarıyla tamamlayarak önlisans diploması aldığını, 14'üncü Zırhlı Tugay K.lığında icra edilen İngilizce dil kursunda başarılı olduğunu, keza Milli Eğitim Bakanlığınca düzenlenen bilgisayar kursunda da başarı sağladığını, sınava katılabilmesi için amirleri tarafından düzenlenen nitelik belgesinde hakkında olumlu kanaatler belirtildiğini, tüm bunlara rağmen mülakat sınavında başarısız sayılmasının objektif bir değerlendirmeye dayanmadığını, kanuna aykırı olduğunu, Hukuk Devleti ilkesi gereğince idarenin yargısal denetim yapılmasını ortadan kaldıracak ya da bunu güçleştirecek işlem ve eylemlerde bulunmasının mümkün olmadığını, muvazzaf astsubaylık sınavının mülakat ile ilgili bölümünün de diğer idari işlemler gibi yetki, şekil, sebep, konu ve maksat yönlerinden denetlenmesinin gerektiğini, ancak bu denetimin, sınavın teknolojik imkanlardan yararlanılarak sesli ve görüntülü kayıt altına alınması ile mümkün olabileceğini, Danıştay'ın yerleşik kararların bu yönde olduğunu belirterek, işlemin iptaline ve öncelikle yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

AYİM 3.D.nin 07.01.2010 tarih ve 2009/4375 Gensek - 2010/2 Esas sayılı kararı ile yürütmenin durdurulması yönündeki talep reddedilmiştir.

Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda, 03.12.2001 tarihinden bu yana Tnk.Uzm.Çvş. sınıf ve rütbesiyle uzman erbaş olarak Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde görev yapmakta olan davacının 2009 yılı muvazzaf astsubaylığa geçiş sınavları için müracaatta bulunduğu, müracaatının uygun görülmesi üzerine 09.08.2009 tarihinde yazılı sınava alındığı, bu sınavdan 75,04699 not alarak başarılı olduğu, 22.10.2009 tarihinde yapılan Fiziki Kabiliyet ve Yeterlilik Testinden de tam not alarak başarılı olduğu ve mülakat sınavına girmeye hak kazandığı, ancak 23.10.2009 tarihinde icra edilen mülakat sınavında ise mülakat heyetince yapılan değerlendirme sonucunda kendisine 32 puan verildiği, böylece mülakatta alması gereken notun altında bir not alması nedeniyle muvazzaf astsubaylık sınavlarında başarısız sayıldığı ve sonucun K.K.K.lığının 16.11.2009 tarihli yazısı ile kendisine bildirilmesi üzerine işlemin iptali istemiyle süresi içinde işbu davayı açtığı anlaşılmıştır.

926 sayılı TSK Personel Kanununun 68 inci maddesine dayanılarak hazırlanan ve 28.05.2004 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulan Dış Kaynaktan Muvazzaf Astsubay Temin Yönetmeliğinin Başvuruların Kabulü, Seçim ve Sınav Esasları başlıklı 8 inci maddesi, Muvazzaf astsubay aday adayları, kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından belirlenen makamlara, yürürlüğe konulacak yönergede belirtilen usullere uygun olarak başvururlar. Başvuruları kabul edilenler, genel kültür sınavı, fiziki yetenek değerlendirme testi ile mülakata tabi tutulurlar. Bu sınavlarda göz önünde tutulan değerlendirme ölçüt ve esasları, kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından yürürlüğe konulacak yönergelerde belirlenir.

Yapılacak değerlendirmeler sonucunda başarılı olanlar ve tam teşekküllü askeri hastahanelerden sınıfında Muvazzaf Astsubay Olur kararlı sağlık raporu alanlardan, ihtiyaç kadarı, muvazzaf astsubay adayı olurlar. hükmü içermektedir.

3269 sayılı Kanunun 19'ncu maddesine dayanılarak çıkarılan Uzman Erbaş Yönetmeliğinin Astsubaylığa Geçirilme başlıklı 24'ncü maddesinde ise,

Uzman erbaşların astsubaylığa geçirilmesiyle ilgili usul ve esaslar ile diğer hususlar aşağıda belirtilmiştir:

a) Bu bentteki şartları sağlayan uzman erbaşlardan kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil G