AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 3. Daire
Esas No: 2009/ 545
Karar No: 2009 / 1189
Karar Tarihi: 05.11.2009

(3269 S. K. m. 10) (500 S. K. m. 1) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 17)

Davacı vekili 07.04.2009 tarihinde AYİM kaydına geçen dava dilekçesinde özetle; Müvekkilinin 10.11.1998 tarihinde Dz. Top. Uzm. Çvş. olarak göreve başladığını, sözleşmesinin yenilenmesi için sevk edildiği Kasımpaşa Asker Hastanesinde yapılan muayenesinde sol total işitme kaybı ve remisyonda mesane tümörü tanısı ile Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapamaz kararı verildiğini, 10.11.2008 tarihinde Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiğinin kesildiğini, müvekkilinin ilişiğinin kesilmesine neden sıhhi arızasının devam etmesi nedeniyle kendisine 3269 sayılı kanunun 10'ncu maddesi uyarınca sağlık yardımı ödenmesi gerekirken ödenmediğini belirterek sağlık yardımı ödenmemesi işleminin iptaline ve 10.11.2008 tarihinden itibaren yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde; Davacının 10.11.1998 tarihinde Dz. Top. Uzm. Çvş. olarak göreve başladığı, 14.07.2008 tarihinde sözleşmesinin yenilenmesi sırasında Kasımpaşa Asker Hastanesine sevk edildiği, yapılan muayenesi sonucunda Kasımpaşa Asker Hastanesinin 25.07.2008 tarih ve 404 numaralı raporuyla sol total işitme kaybı, remisyonda mesane tümörü teşhisiyle 53/D F-6 Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapamaz kararı verildiği, 10.11.2008 tarihi itibariyle davacının Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiğinin kesildiği, Dz. K.K.lığının 29.01.2009 tarihli onayı ile davacının emekliye sevk edildiği, T.C. Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının 16.02.2009 tarih ve 909910 sayılı işlemi ile 15.11.2008 tarihinden geçerli olarak adi malul aylığı bağlandığı ve ikramiyesinin tahakkuk ettirildiği, davacının sağlık yardımı ödenmesine ilişkin talebinin 19.01.2009 tarih ve PER: 1040-16-09 sayılı işlemi ile reddedildiği, tesis edilen işlemin 07.02.2009 tarihinde davacıya tebliği üzerine süresinde bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun Tedavi başlıklı 10'ncu maddesinin 3'ncü fıkrasının b bendinin 4'ncü alt bendinde Sözleşmeleri sağlık nedeniyle sona erenlerden; sözleşmelerinin sona ermesine neden olan sıhhi arızalarının tedavisine devam edilenlere, sözleşme sona erme tarihinden başlamak şartıyla on iki ayı geçmemek üzere tedavi süresince, görevdeki emsallerinin almış oldukları net maaşların (27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28 inci Maddesinde belirtilen ek tazminatlar ile 14/7/1964 tarihli ve 500 sayılı Kanuna göre ödenen tazminat ve yabancı dil tazminatı hariç) 2/3'ü her ay sağlık yardımı olarak kurumlarınca ödenir. Bu ödemeden hiçbir kesinti yapılmaz. Ödemeye ilişkin usul ve esaslar yönetmelikle düzenlenir. Ancak, sözleşme sona erme tarihinden itibaren on iki ay içerisinde sözleşmenin sona ermesine neden olan sıhhi arızasından dolayı, 5434 sayılı Kanuna göre malûllük aylığına hak kazananlara, hak kazandıkları tarihten itibaren söz konusu yardım kesilir. hükmüne yer verilmiştir.

Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 17'nci maddesi 3'ncü fıkrası b bendi 3'ncü alt bendinde Sözleşmeleri sağlık nedeniyle fesh edilip de, 5434 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı Kanununa göre malûllük aylığına hak kazanamayan uzman erbaşlardan, sözleşmelerinin feshine neden olan sıhhi arızalarının tedavisine devam edilenlere (bu haktan yararlanacak uzman erbaş tarafından sözleşmenin feshine neden olan tedavisinin devam ettiğinin askeri hastanelerden alacağı ve onaylatacağı raporla belgelendirdiği sürece), sözleşme fesih tarihini takip eden aybaşından itibaren on iki ayı geçmemek üzere tedavi süresince, görevdeki emsallerinin almış oldukları net maaşların (27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28 inci maddesinde belirtilen ek tazminatlar ile 14/7/1964 tarihli ve 500 sayılı Kanuna göre ödenen tazminat ve lojman tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) üçte iki (2/3)si, her ay, sağlık yardımı olarak kurumlarınca ödenir. Bu ödemeden hiçbir kesinti yapılmaz. düzenlemesi mevcuttur.

Açıklanan mevzuat hükümlerine göre kanun koyucunun Türk Silahlı Kuvvetlerinden sağlık nedeniyle ilişiği kesilen ve ilişiğinin kesilmesine neden olan sıhhi arızası sebebiyle tedavisine devam eden ilgiliye adi malul aylığına hak kazanmadığı sürece sağlık yardımı amaçladığı, adi malul aylığı bağlandığı tarihte zaten bu haktan faydalanması nedeniyle iki yardımın birden yapılmasını engellediği görülmektedir.

Uzman Erbaş Kanunu ile uzman erbaşlara sağlık yardımı yapılabilmesi için malullük aylığına hak kazanmamak şartı getirilmiş, aylığa hak kazandıkları tarihten itibaren söz konusu yardımın kesilmesi öngörülmüştür.

Yukarıda izah edildiği üzere davacı Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiğinin kesilmesini takip eden aybaşından itibaren adi malul aylığına hak kazanarak kendisine aylığı bağlanmıştır. Bu halde Türk Silahlı Kuvvetlerinden ayrıldığı tarihi takip eden aybaşından itibaren adi malul aylığı bağlanmış olan davacıya aynı zamanda sağlık yardımı ödenmesi mümkün değildir.

Davalı idare cevap lahiyasında lehine avukatlık ücretine hükmedilmesine karar verilmesini talep etmiş ise de; haksız çıkan tarafa yüklenen avukatlık ücretinin, esas itibariyle diğer tarafın vekalet/avukatlık sözleşmesi ile temsil olunmasından doğan masrafının karşılığı olduğu ve yasal temsilciler bakımından ancak kanunun açıkça öngördüğü takdirde hükmedileceği dikkate alındığında, 178 sayılı KHK ve 4353 sayılı Kanun hükümleri ile temsil/tevkil tekeli öngören gerekçesi karşısında genel bütçeli idareleri avukat sıfatıyla temsil yetkisinin münhasıran hazine avukatlığı teşkilatına ait olduğu, bakanlıklarda çalışan memur avukatların idari temsilden öte avukatlık ücretini hak eden bir tevkil görev ve yetkisinin bulunmadığı sonucuna varıldığından davalı idare lehine avukatlık ücretine hükmedilmemiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy