(5434 S. K. m. 44) (3269 S. K. m. 5)

Davacı vekili 29.06.2009 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen dava dilekçesinde özetle, davacının onbeş yıl uzman erbaş olarak görev yaptığını, görev süresi içerisinde yapılan muayenelerde uzman erbaş olarak göreve devam eder kararı verildiğini, GATA Asker Hastanesinin 28.01.2009 tarih ve 88 sayılı raporu ile diskromatopsi teşhisi konularak uzman erbaş olarak göreve devam edemez kararı verildiğini, sözleşmesinin fesh edildiğini, davacının gözlerindeki kusurun görev süresi içerisinde meydana geldiğini, davalı kurum tarafından adi malul kabul edilmediğini, bunun hukuka aykırı olduğunu belirterek adi malul kabul edilmemesi nedeniyle emekli aylığı bağlanmaması işleminin iptaline, emekli ikramiyesi ile emekli aylıklarının hak ediş tarihinden itibaren yasal faizi ile birlikte ödenmesine, yargılamanın duruşmalı yapılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, davacının 14.04.1994 tarihinde uzman erbaş olarak göreve başladığı, GATA Sağlık kurulunun 28.01.2009 tarih ve 88 sayılı raporu ile diskromatopsi teşhisi konularak Türk Silahlı Kuvvetlerinde ulaştırma sınıfında uzman erbaş olarak görevine devam edemez raporu verildiği, 14.04.2009 tarihinde sözleşmesinin yenilenmediği, bu tarih itibarı ile ilişiğinin kesildiği, davalı kurum tarafından diskromatopsi (renk körlüğü) rahatsızlığının doğumsal bir hastalık olup sonradan oluşmasının mümkün olmadığı, Sandığa tabi göreve girmeden önce de var olduğu gerekçesi ile adi malul kabul edilmediği, bu işlemin iptali için dava açıldığı anlaşılmıştır.

5434 sayılı Kanunun 44ncü maddesi Her ne sebep ve suretle olursa olsun vücutlarında hasıl olan arızalar veya duçar oldukları tedavisi imkansız hastalıklar yüzünden vazifelerini yapamayacak duruma giren iştirakçilere (malul) denir ve haklarında bu kanunun malullüğe ait hükümleri uygulanır.

(Değişik fıkra: 28.06.2001 - 4699 S.K./25. md.) Şu kadar ki, bunlar yazı ile istedikleri takdirde haklarında bu Kanun hükümleri uygulanmaksızın malullüklerinin mani olmadığı başka vazife ve sınıflara nakil suretiyle tayinleri yapılmak üzere istifa etmiş sayılırlar. Bunların, istifa etmiş sayıldıktan sonra dahi, bu Kanun hükümlerinin uygulanmasını istemek hakları mahfuzdur. Ancak, kurumlarında başka vazife ve sınıflara nakli mümkün olanlardan özel kanunlarına göre yükümlülük süresine tabi olanlar, bu yükümlülüklerini tamamlamadıkça veya maluliyetlerinin yeni vazifelerine de mani olduğuna dair 50nci madde uyarınca yeniden rapor almadıkça bu haklarını kullanamazlar.

(Değişik fıkra: 21.04.2005 - 5335 S.K./3. md.) İştirakçilerden, talim, manevra, seferberlik veya harp dolayısıyla vazifeleri ile ilgileri kesilmeksizin silahaltına alındıkları dönemde malul olup, bu malullükleri asıl vazifelerini yapmaya mani olmayanlar ile Sandığa tabi göreve atandıkları tarihten önce malul sayılmayı gerektiren hastalık veya sakatlığı olduğu belirlenenler hakkında, bu hastalık veya sakatlıkları sebebiyle bu Kanunun malullüğe ilişkin hükümleri uygulanmaz şeklinde düzenlenmiştir.

Yukarıda yer verilen 5434 sayılı yasa hükümlerine göre her ne suretle olursa olsun vücutlarında meydana gelen arızalar veya tedavisi imkansız hastalıklar nedeniyle vazifesini yapamaz durumu gelen iştirakçilere malul denilecek, sandığa tabi göreve atandıkları tarihten önce malul sayılmayı gerektiren hastalık ve sakatlığı olduğu belirlenenler hakkında bu hastalık sebebiyle malullüğe ilişkin hükümler uygulanmayacaktır.

Diskromatopsi rahatsızlığı tespit edildiğinden dolayı adi malul kabul edilmeyen başka bir davacının açtığı iptal davasında (AYİM Gensek No:2007/1602) diskromatopsi rahatsızlığının tek etkeninin genetik sebepler olup olmadığı, rahatsızlığın oluşumunda başka etkenlerin olup olmadığı, çeşitlerinin bulunup bulunmadığı ara kararı ile sorulmuş, GATA Komutanlığının 20.01.2009 tarih GÖZ HST. AD. 8050-3458-09/1575 sayılı yazısında, normal bir insan gözünün 15.000 renk