(İnsan Hakları Evrensel Beyannamesi m. 17) (AİHS. 1 Nolu Protokol) (2709 S. K. m. 10, 128) (2802 S. K. m. 15, 32, 103, 106, Ek Geç. m. 2)

Davacı vekili 21.11.2008 tarihinde Sivas İdare Mahkemesi, 27.11.2008 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen dava ve cevap dilekçesinde özetle, davacının 19.12.2006 tarihinden itibaren birinci sınıf askeri hakimliğe geçirildiğini, bu sınıfta bir yıllık süresini 19.12.2007 tarihinde doldurduğunu, 06.08.2008 tarihinde yayınlanarak yürürlüğe giren 5793 sayılı Kanunda birinci sınıflıkta bir yılını tamamlayan askeri hakimlere kıstas aylığın % 79unun ödenmesi yönünde düzenleme yapıldığını, 2802 sayılı Kanunun 103ncü maddesi (ç) bendi uyarınca davacıya 19.12.2007 tarihinden itibaren kıstas aylığın % 79unun ödenmesi için yaptığı başvurunun red edildiğini, davacıya kıstas aylığın % 65inin ödendiğini, Ocak 2008 ayından Temmuz 2008 ayına kadar davacının yaklaşık 7 ay hak kaybına uğradığını, uygulamada farklı davranıldığını, bunun Anayasada belirtilen eşitlik ilkesine, mülkiyet hakkına, İnsan Hakları Evrensel Bildirgesinin hiç kimsenin mal ve mülkünden mahrum edilemez şeklindeki hükmüne, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin insan hakları ve temel özgürlüklerinin korunmasına ilişkin ek protokollerine aykırı olduğunu belirterek kıstas aylığın eksik ödenmesine ilişkin işlemin iptaline, yargılamanın duruşmalı yapılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, davacının 19.12.2006 tarihinden itibaren birinci sınıf askeri hakimliğe geçirildiği, davacıya 2802 sayılı kanunun 5536 sayılı Kanunla değişik Ek Geçici 2nci ve 103ncü maddesi uyarınca kıstas aylığın % 65 i oranında ödeme yapıldığı, 5793 sayılı kanunun yürürlüğe girdiği 06.08.2008 tarihinden sonra kıstas aylığın % 79u oranında ödeme yapıldığı, davacının 26.08.2008 tarihli dilekçesi ile birinci sınıf askeri hakimlikte bir yılını tamamladığı 19.12.2007 tarihinden itibaren kıstas aylığın % 79u oranında ödeme yapılması için müracaat ettiği, Kara Kuvvetleri Komutanlığı Eğitim ve Doktrin Komutanlığının 06.10.2008 tarihli İD.VE HRK.:9200-387-08/Büt.ve Mly.Ş. sayılı yazısı ile 5743 sayılı Kanunun yürürlüğe girdiği 06.08.2008 tarihinden itibaren kıstas aylığın %79u üzerinden maaş ödenmesi, geriye dönük uygulanamayacağının bildirildiği, bu işlemin iptalinin talep edildiği anlaşılmıştır. Dava konusu uyuşmazlık 19.12.2007 tarihinden itibaren davacıya % 79 oranında kıstas aylık ödenip ödenmeyeceğine ilişkindir.

2802 sayılı Hakimler ve Savcılar Kanununun 5536 sayılı Kanunla değişiklik yapılmadan önceki 106nci maddesinde Yüksek Yargı Organları Başkanı, Daire Başkanı, üye, birinci sınıf ve birinci sınıfa ayrılmış hakim ve savcıların dışında kalan hakim ve savcılar için brüt aylıklarının % 175'i ile bu kanuna göre hesaplanacak en yüksek aylık tutarın % 230'u oranında yargı ödeneği verilmesi düzenlenmiş iken 5536 sayılı kanunla yapılan değişiklikten sonra hakim ve savcıların özlük hakları yeniden düzenlenmiş, yeni düzenleme ile kıstas aylık ve yargı ödeneği verilmesine başlanmıştır.

15 Temmuz 2006 tarihinde yürürlüğe giren 5536 sayılı kanunla değişik 2802 sayılı kanunla değişik 103ncü maddesi,

Kıstas aylığı oluşturan her bir ödeme unsurunun,

a) Anayasa Mahkemesi Başkanı, Yargıtay Başkanı, Danıştay Başkanı, Uyuşmazlık Mahkemesi Başkanı, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcısı ve Danıştay Başsavcısına % 100'ü,

b) Anayasa Mahkemesi Başkanvekili, Anayasa Mahkemesi Üyeleri, Yargıtay ve Danıştay birinci Başkan Vekilleri, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcı vekili, Yargıtay ve Danıştay Daire Başkanları ile Adalet Bakanlığı Müsteşarına % 86'sı,

c) Yargıtay ve Danıştay Üyelerine % 83'ü,

ç) Birinci sınıf hakim ve savcılara % 79'u,

d) Birinci sınıfa ayrılmış hakim ve savcılara % 65'i,

e) Birinci derecede bulunan diğer hakim ve savcılara % 55'i,

f) İkinci derecede bulunan hakim ve savcılara % 53'ü,

g) Üçüncü derecede bulunan hakim ve savcılara % 51 'i,

ğ) Dördüncü derecede bulunan hakim ve savcılara % 49'u,

h) Beşinci derecede bulunan hakim ve savcılara % 47'si,

ı) Altıncı derecede bulunan hakim ve savcılara % 45'i,

i) Yedinci derecede bulunan hakim ve savcılara % 43 'ü,

j) Sekizinci derecede bulunan hakim ve savcılara % 41'i, oranında aylık ödeme yapılır. Bu madde kapsamındaki ödeme unsurları arasında yer alan ikramiyenin hesabında, kıstas aylık