(5434 S. K. m. 12, 44, 45, 56)

Davacı vekili 29.04.2008 tarihinde Edirne İdare Mahkemesi kaydına, 01.05.2008 tarihinde AYİM kaydına geçen dava dilekçesinde özetle, müvekkilinin Siirt/Pervari J. Komd. Bl. Komutanlığında askerlik vazifesini yaparken 22.03.1990 günü konvoyda yer alan araçta görevli iken bölücü terör örgütü üyelerince açılan ateş sonucu elinden ve yüzünden yaralandığını, tedavi sırasında yapılan muayenede kulaklarında işitme kaybı tespit edildiğini, verilen hava değişimleri sonucunda şifa bulmadan terhis edildiğini, terhisinden sonra GATA Hastanesinin 02.02.2007 tarih ve 416 sayılı raporu ile askerliğe elverişsiz hale geldiğine karar verildiğini, vazife malûllüğü maaşı bağlanması taleplerinin davalı kurum tarafından reddedildiğini belirterek, vazife malûlü aylığı bağlanmaması işleminin iptaline, hak edilen geçmiş maaşlarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyası ve tahsis dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden, Davacının Siirt/Pervari J. Komd. Bl. K.lığında askerlik vazifesini yaptığı sırada 22.03.1990 günü Pervari/Doğan yolunu açmak için görevlendirilen konvoydaki araçta araç komutanı olarak görevli olduğu, görev dönüşü saat 09:30 civarında bölücü terör örgütü mensuplarınca konvoya düzenlenen roketatarlı saldırıda iki erin şehit olduğu, davacının sağ elinden ve yüzünden yaralandığı, davacının aynı gün Diyarbakır Asker Hastanesi acil polikliniğine getirildiği, 06.04.1990 tarihinde sağ el yaralanması yönünden tedavisi için GATA plastik cerrahisine sevk edildiği, aynı gün GATA Asker Hastanesine getirildiği, yüzde ve saçlı deride barut yanığı, sağ elde ödem, şişlik, yabancı cisim, tendon kemik ekleminin expoze olduğunun tespit edildiği, 10.04.1990 tarihinde ameliyat edildiği, 16.04.1990 günü GATA Hastanesi KBB Ana Bilim Dalı Başkanlığında Odyoloji testi yapıldığı, muhtemel perforasyon (delik, yırtık) olabileceğinin değerlendirildiği, ancak kesin işlemi yapılmadığı, GATA Asker Hastanesinin 04.05.1990 tarih ve 4369 numaralı raporu ile sağ elde ateşli silah yaralanması nedeniyle cross finger flep, K teli ile external fıksasyon ameliyatlısı teşhisiyle sonunda muayene kaydı ile 1 ay hava değişiminin uygun görüldüğü, davacının 28.11.1990 tarihinde normal olarak terhis edildiği, bilahare davacının gazilik unvanı alabilmek için Millî Savunma Bakanlığına müracaatı üzerine yapılan muayenesinde GATA Sağlık Kurulunun 17.02.2000 tarih ve 1640 sayılı raporu ile hayati tehlike geçirmemiştir, uzuv zaafı ve kaybı yoktur. Askerliğe elverişlidir. kararı verildiği, davacının daha sonra Babaeski Askerlik Şubesi Başkanlığının 19.01.2007 tarihli sevk yazısı ile ayaktan sağlık kuruluna çıkarıldığı, GATA Hastanesi Baştabipliğinin 02.02.2007 tarih ve 416 rapor numaralı raporu ile Bilateral açık otit skatrisiyel + Bilateral orta derecede iletim tipi işitme kaybı, sağ el ateşli silah yaralanması teşhisiyle A/65 F1, B19 F2, B21 F1 askerliğe elverişli değildir. Mevcut problemin askerlik tesiriyle oluştuğu değerlendirilmiştir. Özür durumuna göre vücut fonksiyon kayıp oranı%12 dir kararı verildiği, davacının vazife malûllüğü maaşı bağlanması için 09.04.2007 tarihli dilekçesi ile idari müracaatta bulunduğu, T.C. Emekli Sandığı Sağlık Kurulunun 27.12.2007 tarih ve 4011 sayılı kararı ile kulaktaki rahatsızlığın 04.05.1990 tarih ve 4369 sayılı rapordaki rahatsızlığının devamı olmadığı, ateşli silah yaralanması sebebiyle askerliğe elverişlilik raporunun bulunduğu gerekçesiyle malûl olmadığına karar verildiği, vazife malûllüğü tespit kurulunun 31.03.2008 tarih ve 189 sayılı kararı ile de davacının talebinin reddedildiği, vazife malûllüğü aylığı bağlanmaması işleminin iptali istemiyle bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Uyuşmazlığın esasının malûliyet halinin askerlik hizmetinin neden ve etkisiyle oluşup oluşmadığı noktasında odaklandığı anlaşılmaktadır.

5434 sayılı Emekli Sandığı Kanununun 12/II nci maddesinde Sandıktan faydalanacaklar sayılmış, (k) bendinde erler vazife malûllükleri ile vazifeden doğma ölümler halinde Sandığa iştirakçi olarak kabul edilmişlerdir. 5434 sayılı kanunun 56 ncı maddesinde,

Muvazzaf, yedek ve gönüllü erlerin silâhaltında bulundukları esnada veya celp ve terhislerinde (serbest sevkler dâhil) sevkler