AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2011/ 1334
Karar No: 2012 / 294
Karar Tarihi: 14.03.2012

(2709 S. K. m. 72) (1111 S. K. m. 1, 2, 35) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 20, 33)

Davacı, 23.09.2011 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesinde ve 05.12.2011 tarihinde yine AYİM'de kayda geçen cevaba cevap dilekçesinde, özetle; Ağustos 2011 celbinde şevke tabi iken talebi üzerine Maltepe Askerlik Şubesi Başkanlığınca GATA Haydarpaşa Eğitim Hastanesine sevk edildiğini, hastanede yapılan ölçümlere göre boyunun 175 cm, kilosunun ise 118 kg çıktığını,

TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğindeki sınıflandırmaya göre boyuna göre kilosunun üst sınırından 46 kg. daha ağır olduğu için durumunun, Yönetmeliğin 33/D dilimine uymasına rağmen, GATA Haydarpaşa Eğitim Hastanesinin 27.07.2011 tarihli ve 2567 sayılı sağlık kurulu raporuyla hakkında ertesi yıla bırakma kararı verilmesinin Yönetmeliğe aykırı olduğunu, daha önceden, hakkında iki kez ertesi yıla bırakma kararı verildiğini, kilo fazlalığının çocukluğundan beri bulunan, günlük olağan yaşamında da şahsına birçok sıkıntılar veren bir hastalık olması sebebiyle tedavi ve nekahat hali kapsamında düşünülmesinin mümkün olmayacağını, davaya konu raporun hukuka aykırı olması sebebiyle iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasının incelenmesi neticesinde: Yd. Sb. Ad. Adayı statüsündeki davacının, Derince Asker Hastanesinin 30.06.2009 tarih ve 561 sayılı ve 13.07.2010 tarih ve 785 sayılı sağlık kurulu raporları ile hakkında 'kilo fazlalığı' tanısıyla, 'C/33 Bir yıl sevk geciktirmesi' kararı verildiği, son olarak sevk edildiği GATA Haydarpaşa Eğitim Hastanesince düzenlenen 27.07.2011 tarih ve 2567 sayılı sağlık kurulu raporunda, boyu 175 cm., kilosu ise 118 kg olarak ölçülen davacı hakkında 'Egsojen obezite, aşırı kaloriye bağlı (Kilo fazlalığı) tanısıyla, yeniden 'C/33 Ertesi Yıla bırakma' kararı verilmesi üzerine, askerliğe elverişli değildir raporu verilmemesi işleminin iptali istemiyle AYİM'de süresinde bu davayı açtığı anlaşılmıştır.

Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın Vatan hizmeti başlıklı 72'nci maddesi aynen Vatan hizmeti her Türk'ün hakkı ve ödevidir. Bu hizmetin Silahlı Kuvvetlerde veya kamu kesiminde ne şekilde yerine getirileceği veya getirilmiş sayılacağı Kanunla düzenlenir. şeklindedir.

1111 Sayılı Askerlik Kanununun 1'inci maddesi ise; Türkiye Cumhuriyeti tebaası olan her erkek, iş bu Kanun mucibince askerlik yapmaya mecburdur. hükmünü amirdir.

1111 Sayılı Kanunun 3358 Sayılı Kanunla değişik 2'nci maddesinin birinci fıkrasında askerlik çağının nüfus kütüğünde yazılı olan yaşa göre yirmi yaşına girildiği senenin Ocak ayının birinci gününden başlayacağı, 41 yaşına girildiği senenin Ocak ayının birinci günü biteceği belirlenmiştir.

1111 sayılı Askerlik Kanununun 35/B maddesinde; son yoklama sırasında zaman geçmesiyle veya tedaviyle geçecek illet ve hastalıkları nedeniyle, askerlik yapmayacakları sıhhi muayene neticesinde anlaşılanların muamele ve muayenelerinin ertesi seneye bırakılacağı öngörülmüştür.

Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 20'nci maddesinde ise; geçici hastalık ve arızaları olanlara, hastalıkları geçinceye kadar şevki geciktirme, ertesi yıla bırakma veya hava değişimi işlemi yapılacağı ve bu sürenin hiçbir zaman toplam olarak ilk işlem tarihinden itibaren beş yılı geçemeyeceği hükme bağlanmıştır.

Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgeler ile tıbbi görüş raporu ışığında yapılan incelemede; Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin 20'nci maddesinin (Değişik 21.03.2007-2007/11783/2 md) Geçici hastalık ve arızaları olanlara hastalıkları geçinceye kadar veya sekel haline gelinceye kadar şevki geciktirme, ertesi yıla bırakma veya hava değişimi işlemi yapılır. Bu süre, hiçbir zaman toplam olarak işlem tarihinden itibaren 5 yılı geçemez. Sabitleşmiş hastalık ve arızalarda bu 5 yıllık süre beklenmeden kesin karar verilir ve Hastalık ve Arızalar Listesinin uygun madde ve fıkralarına göre kesin işlem yapılır. şeklinde olduğu, buna göre sabitleşmiş hastalık ve arızalarda 5 yıllık süre beklenmeden kesin karar verilebileceği, davacı hakkında Derince Askeri Hastanesi Sağlık Kurulunun 30.06.2009 tarih ve 561 sayılı raporu ile 13.07.2010 tarih ve 785 sayılı raporlarında egzojen obezite tanısı ile iki kez C/33 l(bir) yıl sevk geciktirmesi kararı verildiği, her iki raporda da 1200 Kalori/Gün Zayıflama Diyeti Yapmasının Uygun 01duğu"nun belirtildiği, müteakiben Maltepe/İstanbul Askerlik Şubesi Başkanlığının 15.07.2011 tarih ve 8010-2609508-11 sayılı sevk yazısına istinaden 18.07.2011 tarihinde, 1588 protokol no'su ile Endokrinoloji Polikiliniğinde muayenesinin yapıldığı, yapılan muayene ve laburatuar testleri sonucu davacıya egzojen obezite(muhtemelen buna bağlı sekonder dislipidemi) tanısı konularak TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 33'üncü maddesi C fıkrasına göre işlem yapıldığı, egzojen obezite tanısının herhangi bir endokrinolojik hastalığa bağlı olmayan, aşırı kalori alımına bağlı normalden fazla kilolu olma halini ifade ettiğinden uygun kalori kısıtlaması (tıbbi beslenme tedavisi), motivasyan ve egzersiz ile geri dönüşü ve tedavisi mümkün olan(kalıcı olmayan) bir metabolik bozukluk olduğu, dolayısıyla davacının TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nde belirtilen boya göre vücut ağırlığının üst sınırının altına inebilmesinin makul bir süre içerisinde olası olduğu(davacıda sadece 5 Kg. kilo fazlalığı mevcuttur), bu sürenin de mevzuata göre 5(beş) yıl olduğu, davacıya yapılan idari işlemin bilimsel kriterlere uygun olduğu, Yönetmeliğin 20'nci maddesinde zikredilen kesin işlem zorunluluğunun mutlak suretle oluşmadığı, yapılan işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu, davanın reddine karar verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Davacı .....'in askerliğe elverişli değildir raporu verilmemesi işleminin iptali istemiyle açmış olduğu yasal dayanaktan yoksun DAVANİN REDDİNE,

14 MART 2012 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy