(2709 S. K. m. 8, 11, 115, 124) (Milli Savunma Bakanlığı, Genelkurmay Başkanlığı ve Kuvvet Komutanlıklarında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliği m. 7) (Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik m. 6, 9, 17, Ek m. 3, Geç. m. 5) (657 S. K. m. 8)

Davacı 04 Haziran 2010 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesinde özetle, Milli Savunma Bakanlığında 12 Ağustos 1991 tarihinde 4 yıllık Üniversite mezunu olarak (uzman olarak) göreve başladığını, 19 yıllık uzman memurluk hizmeti olduğunu, halen Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başkanlığında Yayın Tasnif Uzmanı olarak görev yaptığını, Milli Savunma Bakanlığının 08 Mart 2010 tarihinde yayınladığı ve son müracaat tarihi 05 Nisan 2010 olan, Görevde Yükselme Eğitim ve Sınavı konulu yazısına istinaden durumuna uyan kadrolara müracaatta bulunduğunu, bu kadroların Askeri Yargıtay Başkanlığı, Gensek Karar Tasnif Şubesi Müdürü kadrosu, Askeri Yargıtay Başkanlığı, 4. Daire, Yazı İşleri Müdürü kadrosu, Askeri Yargıtay Başkanlığı, Gensek. Yayın Kurulu Yazı İşleri Müdür Yardımcısı kadroları olduğunu, M.S.B tarafından 20 Nisan 2010 tarihinde TSK-NET kananıyla yapılan duyurudaki Görevde Yükselme eğitimine çağrılan adayların listesini incelediğini, ismimin olmadığını öğrendiğini, eğitime çağrılan ve çağrılmayan adayların puanları ile çağrılmama gerekçeleri yapılan duyuruda belirtilmediği için idareye başvurarak, eğitime çağrılmama gerekçesinin yazılı olarak bildirilmesini talep etmesine rağmen yazılı veya sözlü herhangi bir cevap verilmediğini, Görevde Yükselme Eğitimine çağrılmama gerekçesinin zabıt katipliği yapmaması nedeniyle olabileceğini düşündüğü, MSB.Gnkur. Bşk.lığı ve Kuvvet Komutanlıklarında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme Yönetmeliğinin 7.maddesinde yer alan Asgari 12 yıl kamu hizmeti olması, bu hizmetin 6 yılının zabıt katipliği görevinde ve 2 yılının atamanın yapılacağı Milli Savunma Bakanlığı veya Genelkurmay Başkanlığı veya Kuvvet Komutanlıklarında zabıt katibi/yazı işleri müdür yardımcılığı görevinde geçmiş olması ifadesindeki zabit katipliği yapma şartının, hukuka ve Üst norm olan Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin Ek 3.maddesindeki ...unvan değişikliklerinde öğrenim durumları ile ilgisi bulunmayan görevlerde belirli süre hizmet yapmış şartı aranmaz. hükmüne ve hukuka aykırı olduğunu, zabıt katibine görevde yükselebilmesi hakkı verilip, zabıt katibinden daha üst görevdeki uzmanlara ve müdür yardımcılarına görevde yükselme hakkı verilmemesinin, Genel Yönetmeliğin Ek 3.maddesine ve hukuka aykırı olduğunu, diğer yandan MSB'nin uyguladığı özel yönetmeliğin, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin Geçici 5'inci maddesinden aldığı hukuki yetkiyle hazırlandığını, özel yönetmeliğin üst norm olan Genel Yönetmeliğe aykırı olamayacağını, bu nedenle idarenin bariz hatadan dolayı yaptığı idari işlemin, yetki, sebep, şekil, konu ve maksat yönlerinden hukuka aykırı olduğunu, 12 Mart 2010 tarihinde genel yönetmelik değişikliği ile yapılan yeni değerlendirme kriterleri ve puanlama değişikliklerini özel yönetmeliğe ithal etmeden, 2010 yılında Devlet Personel Başkanlığının onayı alınmadan yükselme eğitimi ve sınavının açılmasının hukuka aykırı olması nedeniyle iptalinin gerektiğini 12 Mart 2010 tarihinde yürürlüğe giren Genel Yönetmeliğin 17'nci maddesinde, Bu maddenin yayımı tarihinden önce duyurusu yapılmış ve başvuru süresi bitmiş olan görevde yükselme eğitimleri ve sınavları ile unvan değişikliği sınavları, duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerine göre gerçekleştirilir. denildiğini, idare tarafından son başvuruların 05 Nisan 2010 tarihinde değil de, 05 Mart 2010 tarihinde sona erdiğini iddia etmenin, MSB'nin 08 Mart 2010 tarihinde yayınladığı ve son müracaat tarihinin 05 Nisan 2010 olduğu belirtilen, Görevde Yükselme Eğitim ve Sınavı konulu kendi yazısını yok sayması anlamına geldiğini, 05 Nisan 2010 tarihinin, son başvuru tarihi olduğundan hiç kimsenin şüphesinin olmadığını, başvuru süresi bitmemiş olduğundan idarenin, eski kriterlere göre yönetmeliğini değiştirmeden sınav yapamayacağı için yapılan tüm sınavların iptal edilmesi gerektiğini, 12 Mart 2010 tarih ve 27519 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Üst Norm Genel Yönetmelik değişikliğin 16, 17. ve 18.maddelerinin 12 Mart 2010 tarihinde yürürlüğe girdiğini ve Aday belirleme ve değerlendirme formu ve puan hesaplama kriterlerinin değiştiğini, 16'ncı madde de belirtildiği gibi, görevde yükselecek adayları belirleme kriteri ve puanlama hesaplamalarına esas olan Personel Değerlendirme Formu ile aday belirleme kriterleri, takdir, ödül puanlarına ait hesaplamaların değiştiğini, yeni kriterlere göre yeniden hesaplama yapılıp konu incelendiğinde, yeni kriterlere göre idarenin yanlış seçtiği birçok personelin Md Yrdc./Müdür adayı bile olamayacağını, ilk üçe bile giremeyeceğini, MSB'lığının yönetmelik ve yönergesini Genel yönetmeliğe uygun hale getirdikten sonra Yeni Personel Değerlendirme Formuna göre, adayları yeniden tespit etmek zorunda olduğunu, Yeni Genel Yönetmeliğin kriterlerine göre tespit edilmeyip, Eski özel yönetmeliğin kriterlerine göre belirlenen adayları eğitime almanın ve atamanın hukuken geçersiz olduğunu, kamu ve kişi zararının oluşmaması için öncelikle, açılmış olan tüm kadroların görevde yükselme eğitim ve sınavlarının durdurularak, iptal edilmesini, özel yönetmeliğin üst norm olan genel yönetmeliğe uygun hale getirildikten sonra görevde yükselme sınavlarının yeniden açılması gerektiğini, yeni Personel Değerlendirme formundaki kriterler dikkate alınmadan Görevde yükselme eğitimine alınmama işleminin iptaline, Askeri Yargıtay Başkanlığı Yayın Kurulu Yazı İşl.Md.Yrdc. kadrosu için eğitime çağrılan Svl.Mc.'ün MSB'nda 2 yıl Zabıt Katibi görevi yapmadan yükselme eğitimine çağrılması nedeniyle bu kadroya atama yapılmaması için sınav sonucunun iptaline, MSB.Gnkur.Bşk.lığı ve Kuvvet Komutanlıklarında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme Yönetmeliğinin 7.maddesinde yer alan 6 yıl zabıt katipliği yapma şartı ile 2 yılının atamanın yapılacağı kurumda zabıt katibi/yazı işleri müdür yardımcılığı görevinde geçmiş olması ifadelerinin iptaline ve 12 Mart 2010 tarih ve 27519 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Üst Norm Genel Yönetmelik değişikliğinin 16,17,18.maddeleri gereği, yapılması zorunlu olan değişiklikler özel yönetmelik ve yönergede yapılmadan, 14 Mayıs 2010 tarihinde yapılan Md.Yrdc.lıkları ve Müdür kadrolarına ait sınav sonuçlarının (Telafisi güç ve imkansız maddi ve manevi Devlet ve Kişi zararlarının oluşmaması için) yürütmesinin durdurularak iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

AYİM 2 nci Dairesinin 28.07.2010 gün ve 2010/2382-740 Gensek-Esas nolu ve 29.09.2010 gün ve 2010/2382-740 Gensek-Esas nolu kararları ile yürütmenin durdurulması ve yeniden yürütmenin durdurulması istemlerinin reddine karar verilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden, davacının ilk defa 12 Ağustos 1991 tarihinde Dış Tedarik Dairesi (Modernizasyon Mal ve Hizmet Tedarik Dairesi) Başkanlığında uzman yardımcısı olarak memuriyet görevine başladığı, 01 Eylül 1994 tarihinde uzmanlığa yükseltildiği, 29 Eylül 1997 tarihinde ARGE ve Teknoloji Dairesi Başkanlığı emrine, 01 Ekim 2007 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başkanlığı Genel Sekreterlik Yayın Kurulu Müdürlüğü emrine uzman olarak naklen atamasının yapıldığı anlaşılmaktadır.

Davacının talepleri yönünden dava konusu işlemler ayrı ayrı incelendiğinde,

Davacı tarafından, eğitime alınacak adayların belirlenmesine yönelik Personel Değerlendirme Formundaki puanlamaların 12.03.2010 tarihinde yürürlüğe giren genel yönetmelik ile değiştirildiği ve her ne kadar ilk emir bu yönetmelik değişikliğinden önce yayımlanmış ise de, son müracaat tarihi 05.04.2010 tarihi olduğundan dolayı davalı idarenin de genel yönetmelikteki atıf uyarınca kendi yönetmeliğinde gerekli düzenlemeyi yapmasını müteakip aday belirlemesi yoluna gitmesi gerekirken adayların eğitime alınması ve sınavların yapılmasının hukuka uyarlı olmadığı belirtilmiştir. Ancak davalı idarece adayların belirlenmesine yönelik emrin yayımlanma tarihinin genel yönetmelik değişikliğinden önce olduğu dikkate alındığında, davalı idarenin emri yayımladığı ilk tarih olan 10.02.2010 tarihindeki koşulları baz alarak adayları belirlemesinde hukuka aykırı bir yaklaşım olmadığı, her ne kadar davalı idare tarafından müracaat süresi 05.04.2010 tarihine kadar uzatılmış ise de, bu süre uzatımının ilk müracaatları geçersiz kılmadığı, ancak yeni başvurular için imkan tanıdığı, davacının da bu tarihten önce müracaatını yaptığı dikkate alındığında, sınavın eski mevzuata göre yapılmasında hukuka aykırılık olmadığı, bu nedenle davacının Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Sınavının iptaline yönelik talebinin ve Yönetmelikte değişiklik yapılmadan eski yönetmelik hükümlerine göre yapılan değerlendirme sonucunda hesaplanan puanı nedeniyle görevde yükselme eğitimine alınmama işleminin iptaline yönelik talebinin reddinin gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Davacı Askeri Yargıtay Başkanlığı Genel Sekreterlik Yayın Kurulu Yazı İşleri Md. Yardımcılığı kadrosu için eğitime çağrılan Svl.Me. ...'ün MSB.lığında 2 yıl zabıt katibi olarak görev yapmaması nedeniyle bu kadro için yapılan sınavın iptalini talep etmiştir.

Yapılan incelemede Svl.Me...'ün sehven değerlendirmeye alındığı, yapılan müracaat üzerine yanlışlığın fark edilerek değerlendirme listesinden çıkarıldığı, ayrıca bu kadro için yapılan sınavın başka bir adayın açtığı dava sonucunda AYİM 2 nci D.nin 26 Ocak 2011 gün ve 2010/695, 2011/156 K. sayılı kararıyla tüm sonuçlarıyla birlikte iptal edildiği dolayısıyla davacının bu talebi yönünden davanın konusuz kaldığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Davacı Milli Savunma Bakanlığı, Genelkurmay Başkanlığı ve Kuvvet Komutanlıklarında Görevli Devlet Memurlarının Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Yönetmeliğinin 7 nci maddesinde yer alan 6 yıl zabıt katipliği yapma şartı ile 2 yılının atamanın yapılacağı kurumda zabıt katibi/yazı işleri müdür yardımcılığı görevinde geçmiş olması ifadelerinin iptalini talep etmiştir.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun Derece Yükselmesinin Usul ve Şartları başlıklı 68 nci maddesi, A) Derece yükselmesi yapılabilmesi için:

a) (Değişik: 26/6/1984 - KHK 241/4 md.) Üst dereceden boş bir kadronun bulunması,

b) Dereces