AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2010/ 260
Karar No: 2010 / 765
Karar Tarihi: 09.06.2010

(1111 S. K. m. 14, 35, 47, 86, 89, 92, 93, 100)

Davacı vekili, 23.02.2010 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesinde özetle, Ekim 2009 ayına kadar profesyonel futbolcu olması nedeniyle sevki ertelenen davacının 2008-2009 sezonunun ikinci yarısında ... spor ile geçici transfer sözleşmesi imzaladığını, sezon sonunda tekrar erteleme kapsamındaki 2. Lig takımlarından ...spor ile sözleşme imzalayan davacının şevkinin tehir edilmesi gerektiği halde aksi yönde tesis edilen işlemin hukuka aykırı olması sebebiyle iptaline karar verilmesini yürütmenin durdurulması istemiyle birlikte talep ve dava etmiştir.

Davacının yürütmenin durdurulması istemi Dairemizin 03.03.2010 tarih ve Esas No.:2010/260 sayılı kararıyla reddedilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; 1982 doğumlu olan ve 31.10.2003 tarihine kadar lise öğrenimi nedeniyle askere sevki ertelenen davacının profesyonel futbolcu olması nedeniyle birer yıllık sürelerle sevkinin 31.12.2009 tarihine kadar ertelendiği, erteleme süresi içinde erteleme kapsamında bulunmayan ...spor Kulübü ile 21.01.2009 tarihinde sözleşme imzalayarak yarım sezon bu takımın kadrosunda bulunduğu ve 14.08.2009 tarihinde sevk tehir hakkı veren 2 nci lig takımlarından ... spor ile sözleşme imzaladığı Türkiye Futbol Federasyonunca 05.10.2009 tarihli yazısı ile sevki tehiri uzatma teklifi yapılan davacının erteleme kapsamından çıkarılarak bakaya olarak aranmaya başlandığı anlaşılmıştır.

1111 Sayılı Askerlik Kanunu'nun 35/E maddesi, (Değişik: 11.6.2008-5768/1 md.) Milli Savunma Bakanlığınca belirlenecek esaslar çerçevesinde;

1) 8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşlarında görevli olup hizmetinin özelliği sebebiyle sevkinin tehirine ihtiyaç duyulan kamu personelinin,

2) Devlet veya kendi hesaplarına yurt içinde veya yurt dışında staj, yüksek lisans, ihtisas veya doktora yapanların, bağlı oldukları bakanlığın, Cumhurbaşkanlığı Genel Sekreterliği ile Türkiye Büyük Millet Meclisi gibi herhangi bir bakanlığa bağlı veya ilgili bakanlığı bulunmayan kurum personeli ile staj, yüksek lisans, ihtisas veya doktora yapanların ilgili kurum amirinin teklifi üzerine, 35 yaşını doldurdukları yılın sonuna kadar,

3) Aktif spor hayatının aşağıda belirtilen şartlarda devam ettiğinin belgelendirilmesi ve müteakip sevk tehirleri için Milli Savunma Bakanlığınca belirlenecek oran kadar kadroya girmek kaydıyla;

a) Olimpiyat oyunları, Dünya ve Avrupa şampiyonaları ile uluslararası müsabakalarda ilk üç dereceye giren sporcular ile bu dereceleri alan takımların kadrolarında yer alan sporcuların,

b) A Büyükler Milli Takım kadrolarında yer alan sporcuların,

c) Türkiye Profesyonel 1 inci veya 2 nci futbol liglerinde yer alan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcuların,

ç) Üç ve daha fazla ligi bulunan diğer spor dallarında, en üst iki ligde yer alan takımlar ile en az iki ligi bulunan spor dallarında, en üst ligde yer alan takımların uluslararası kuralların öngördüğü sayıdaki sporcuların,

Gençlik ve Spor Genel Müdürlüğünün veya ilgili özerk federasyon başkanlıklarının teklifi üzerine, 38 yaşını doldurdukları yılın sonuna kadar,

askere celp ve sevkleri tehir edilebilir.

86 ncı veya 89 uncu maddelere tabi olanların sevkleri tehir edilmez. Ancak, 86 ncı veya 89 uncu maddeye tabi olan yükümlülerden, sevk tehir işlemine neden olan görev, staj, yüksek lisans, ihtisas veya doktora öğrenimi ile sporcuların erteleme kapsamındaki kulüpleri ile sözleşme başlangıç tarihleri, yoklama kaçağı veya bakaya kaldıkları tarihten önce olanların sevk tehiri işlemi yapılabilir.

Askere celp ve sevki tehir edilenler, tehir müddetinin bitiminden önce sevk tehirine sebep olan çalışmalarını veya öğrenimlerini bıraktıklarında veya sözleşmesi feshedilen, hak mahrumiyeti cezası verilen, erteleme kapsamında bulunmayan liglerdeki takımların kadrolarına geçen sporcuların durumu, tehir teklifini yapan makamlar tarafından, iki ay içinde Milli Savunma Bakanlığına bildirilir. Bu yükümlülerin sevk tehir işlemleri, Milli Savunma Bakanlığınca iptal edilir. Sevk tehirinin iptalini gerektiren durumun zamanında Milli Savunma Bakanlığına bildirilmemesi, teklif yapan makamların ve hakkında sevk tehiri teklifinde bulunulanların sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.

Sevk tehiri şartlarını taşımadığı, bilgi veya belgeleri gerçeği yansıtmadığı halde askere sevkinin tehir edildiği tespit edilenlerin askerlik işlemleri, sevk tehiri işlemi yapılmadan önceki durumları, sevk tehiri şartlarını kaybettiği tespit edilenlerin ise, sevk tehiri şartlarını kaybettikleri tarihteki durumları dikkate alınarak yürütülür. Askerlik işlemlerinin yürütülmesine ilişkin görevlerini veya sorumluluklarını zamanında yerine getirmediği tespit edilenler hakkında 92 nci, 93 üncü veya 100 üncü maddeler gereği gerekli kovuşturmalar başlatılır, ancak bu durum yapılacak olan diğer adli işlemlere engel teşkil etmez.

Sevk tehiri işlemlerinin yürütülmesine ilişkin usul ve esaslar yönetmelikle belirlenir. hükmündedir.

1111 sayılı Askerlik Kanununun 14 ncü maddesiyle değişik 89 ncu maddesinde; Sınıf ve tertibatı belirlenmiş olanlardan, yapılan bildirim ve duyuru üzerine birlikte sevk edilecekleri emsallerinin sevkinin son gününe kadar gelmeyen ve bu durumları 47 nci maddede yazılı özürlerinden ileri gelmediği belirlenenler ile sevk edildikten sonra askerliğini yapacağı kıtaya gitmeksizin kaçanlardan elde edilip de erteleme hakkı bulunmayanlar derhal sevk olunurlar. hükmündedir.

Anılan mevzuat hükümleri ışığında dava konusu olaya bakıldığında; profesyonel futbolcu olması nedeniyle 31.12.2009 tarihine kadar askere sevki tehir edilen davacının, tehir süresi içinde 21.01.2009 tarihinde erteleme kapsamında olmayan ...spor kulübü ile sözleşme imzaladığı ve böylelikle 1111 sayılı Kanunun yukarıda belirtilen 35/E maddesi uyarınca sevk tehir hakkını kaybettiği, aynı maddeye göre sporcunun durumunun 2 ay içinde sevk tehirini talep eden Türkiye Futbol Federasyonu Başkanlığı tarafından Milli Savunma Bakanlığına bildirilmesinin ve Bakanlıkça da sevk tehiri iptal edilerek davacının bakaya takibine alınmasının gerektiği, oysa Federasyon tarafından böyle bir bildirim yapılmadığı ve davacının sevk tehirinin iptal edilmediği anlaşılmıştır.

Yani davalı idare, davacının şevkinin yeniden tehir edilmesi talebine kadar durum hakkında bilgi sahibi olmadığından davacıyı bakaya takibine almamış, sonrasında davacının Şubat 2009 celp döneminden itibaren erteleme şartlarını kaybettiğini belirlemiş ve geriye dönük olarak farazi bir bakaya takip işlemi gerçekleştirerek, diğer şartları taşıyan davacının sevkinin yeniden tehir edilmesine ilişkin başvuruyu, daha önce bakaya kaldığından bahisle reddetmiştir.

Oysa 1111 sayılı Askerlik Kanununun sevk tehiri işlemlerine ilişkin hükümleri incelendiğinde belli bir tarihe kadar sevk tehiri yapıldıktan sonra, sevk tehiri süresi içerisinde geçici olumsuz değişimlerin yükümlü aleyhine yorumlanması, olayımızda olduğu gibi bakaya kaldığı şeklindeki değerlendirme, aynı Kanunun 89 ncu maddesinde belirlenen bakaya kalma tanımına uymamaktadır. Kaldı ki 31.12.2009 tarihine kadar sevk tehirli durumda iken 21.01.2009 da 3. lig takımı ..spor e sözleşme yapan davacının, bu tarihten itibaren 2 nci lig Takım olan ...spor ile sözleşme yaptığı 14.08.2009 tarihine kadar bakaya kaldığı kabul edilirse, 14.08.2009-31.10.2009 tarihleri arasında erteleme şartlarını haiz statüsü için durumu nasıl aleyhine yorumlanabileceği ortaya konulmamıştır. Dolayısıyla 05.10.2009 tarihinde sevk tehir teklifinin yapıldığı dönemde, davacının sevk tehir şartlarını taşımasına karşılık, önceki dönemde bakaya kaldığı şeklindeki yorumun yasal mevzuata uyarlı olmadığı kanaatine varıldığından, bu nedenle sevk tehiri yapılmaması işleminin iptaline karar verilmesi sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Davacı ...1111 sayılı Askerlik Kanunun 35/E maddesi kapsamında askere sevkinin tehir edilmemesi İŞLEMİNİN İPTALİNE,

09 HAZİRAN 2010 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy