AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2008/ 849
Karar No: 2009 / 822
Karar Tarihi: 15.07.2009

(1111 S. K. m. 10, 86)

Davacı vekili, 16.07.2008 tarihinde Diyarbakır Nöb.İd.Mah.de 21.07.2008 tarihinde AYİM'de kayda geçen dilekçesinin reddine dair AYİM 2 nci D.nin 28.07.2008 tarih ve 2008/779-843 E.K. sayılı kararının 28.08.2008 tarihinde tebliğini müteakip 29.08.2008 tarihinde Diyarbakır Nöb.İd.Mah.de 04.09.2008 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesi ile özetle; müvekkilinin 2003 yılında askere sevk edilmek üzere Askerlik Şubesine müracaat ettiğinde hastaneye gönderildiğini Kronik Hepatit-B Virüs İnfeksiyonu tanısı ile askerliğe elverişli değildir, seferde görev emri alabilir raporu verilerek askerlik hizmetinden muaf hale geldiğini, ancak kendisinin yeniden hastaneye sevk edildiğini, sevk sonucunda Diyarbakır Askeri Hastanesi tarafından düzenlenen raporda geçirilmiş hepatit-B virüs infeksiyonu (halen sağlam) teşhisiyle askerliğe elverişlidir kararı verilmesi üzerine sevk edildiği Diyarbakır Askeri Hastanesi tarafından düzenlenen raporda geçirilmiş hepatit-B virüs infeksiyonu (halen sağlam) teşhisiyle askerliğe elverişlidir kararı verilmesi üzerine askere sevk edildiğini, söz konusu işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek askere sevk edilmesi işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.

AYİM 2 nci Dairesinin 17.09.2008 tarih ve GENSEK NO.:2008/2732, ESAS NO.:2008/849 sayılı kararı ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir. Davalı idarenin yürütmenin durdurulması kararının kaldırılması talebi ise AYİM 2 nci Dairesinin 05.11.2008 tarih ve GENSEK NO.:2008/2732, ESAS NO.:2008/849 sayılı kararıyla reddedilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; 01.01.1994 tarihinde askerlik çağına giren davacının, yoklama kaçağı olarak aranmakta iken Mersin Askerlik Şubesi Başkanlığı’nca cezaevinden tahliye edildiği ve hakkında yapılacak işlemin bildirilmesinin istenildiği, Siverek Askerlik Şubesi Başkanlığınca da davacının 1111 Sayılı Askerlik Kanununun 86 ncı maddesi gereği son yoklamasının yapılmasının istenildiği, Mersin Askerlik Şubesi Başkanlığınca davacının sevk edildiği Garnizon Tabipliği tarafından yapılan muayenesinde hakkında Askerliğe Elverişlidir kararlı sağlık raporu verildiği, davacının yoklama kaçağı olması nedeniyle askerlik hizmetini yapmak üzere sevk edileceği birlik olan Siverek Askerlik Şubesi Başkanlığından sorularak Sah.Shh.Okl. ve Eğt.Mrk.K.lığı (Samsun) emrine sevk edilmesinin bildirildiği, 02.06.1999 tarihinde askerlik hizmetini yapmak üzere birliğine sevk edilen davacının eğitim birliğine katılmadığı tespit edildiğinden bakaya olarak aranmaya başlanıldığı, davacı bakaya olarak aranmakta iken Melikgazi Askerlik Şubesi Başkanlığına müracaat ederek rahatsızlığı nedeniyle asker hastanesine şevkini talep ettiği, sevk edildiği Kayseri As.Hst.Bştbp.liğince yapılan muayenesi sonuncunda hakkında Hepatit B Virüs Enfeksiyonu tanısı ile C/52 Altı Ay Hava Değişimi kararlı Kayseri As.Hst.Bştbp.liğinin 29.08.2002 tarihli 947 sayılı sağlık raporu verildiği, 05.02.2003 tarihinde Melikgazi Askerlik Şubesi Başkanlığı’na müracaat ederek SMK uyarınca asker hastanesine şevkini talep ettiği, sevk edildiği Kayseri As.Hst.Bştbp.liğince yapılan muayenesi sonucunda hakkında Kronik Hepatit B Virüs İnfeksiyonu tanısı ile B/52 F3 Askerliğe Elverişli Değildir. Savaşta Sefer Görev Emri Alabilir kararlı 04.03.2003 tarihli ve 271 sayılı sağlık raporunun verildiği, MSB'nin 07.07.2004 tarihli, SAĞ:9062-3512-04/PI.Ynt.Rp.Ş. sayılı ve İhbarlı Yükümlü konulu yazısı ile davacı hakkında Teftiş Dairesi Başkanlığına ihbarda bulunulması nedeniyle kontrol muayenesi başlatıldığı ve sevk edildiği Diyarbakır As.Hst.Bştbp.liğince yapılan muayenesi sonucunda hakkında Geçirilmiş Hepatit B Virüs İnfeksiyonu (Halen Sağlam) tanısı ile Askerliğe Elverişlidir kararlı 21.07.2006 tarihli ve 2685 sayılı raporun verildiği, davacı hakkında verilen ilk rapor ile kontrol muayenesi sonucu verilen rapor arasında karar yönünden farklılık bulunması nedeniyle hakkında karar verilmek üzere ikinci kontrol muayenesi için MSB'nin 13.09.2006 tarihli SAĞ:9062-12632-06/PI.Ynt.ve Rp.Ş.sayılı ve 2 nci Kontrol Muayenesine Sevk Edilen Yükümlü konulu yazısı ile Elazığ As.Hst.Bştbp.ligine sevk edildiği, yapılan muayenesinde hakkında Geçirilmiş Hepatit B Virüs İnfeksiyonu (Halen Sağlam) tanısı ile Askerliğe Elverişlidir kararlı Elazığ As.Hst.Bştbp.liginin 27 Mart 2007 tarihli 460 sayılı sağlık raporun verildiği ve davacının durumunun kesinleştiği, davacının durumunun kesinleşmiş olması nedeniyle askerlik şubesince bakaya olarak aranmaya başlanıldığı anlaşılmaktadır.

1111 Sayılı Kanunun 10/8 nci maddesinde Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre bedeni kabiliyeti askerliğe elverişli olmayanların askerlik hizmetinden muaf tutulacağı öngörülmüştür.

Resmi hastanelerden alınan ve Milli Savunma Bakanlığına gönderilen sağlık raporlarında yer alan tanı ve teşhislerin, 1111 sayılı Kanunun 10/8 nci maddesi uyarınca, Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği’ne göre değerlendirilerek sonucuna göre yükümlülerin askerliğe elverişli olup olmadıklarının belirlenmesini müteakip, askerliğe elverişli olmadığına karar verilenlerin askerlikten muaf tutulmaları, askerliğe elverişli oldukları belirlenenlerin ise askerlik yükümlülüklerini yerine getirmelerinin sağlanması gerekmektedir.

Türk Silahlı Kuvvetleri Personelinin Sağlık Muayene Yönergesi (MY:33-2 (A)'nın 3 ncü Bölüm 10 ncu maddesi; ...Askerliğe Elverişli Değildir raporları kaybolanlarla, haklarında ihbar yapılanların yeniden muayeneleri için MSB Sağlık Daire Bşk.lığınca uygun görülen bir askeri hastaneye muayeneye sevk edilir. Muayene sonucu düzenlenen sağlık kurulu raporu onay için Sağlık Daire Bşk.lığına gönderilir. hükmünü,

Aynı Yönergenin 2 nci Bölüm Kontrol Muayenesi başlıklı 3 ncü maddesi; .. a. onay makamları, sağlık kurullarının düzenlediği raporları yeterli bulmazsa veya ilgili kişi rapor kararına kendisine bildirim tarihinden geçerli olmak üzere 30 gün içerisinde karşı girişimde bulunursa, ya da ilgili için bildirim (ihbar) yapılırsa başka bir askeri hastanede muayenesi yapılır, b. Rapora itiraz bir üst makama yapılır. Askeri öğrenci adaylarının sağlık kurul muayenesi sonucunda tanzim edilecek rapor itiraz, ön rapor tarihinden itibaren 7 gün içerisinde şahsen ilgili kuvvet sağlık daire başkanlıklarına yapılır, c. Kontrol muayenesi raporunu muayeneye sevk eden makam onaylar, d. Eğer ilk alman sağlık kurulu raporu ile kontrol muayenesi sonucu alınan rapor arasında tanı ve karar bakımından bir aylık yoksa bu rapor, sevk eden makam tarafından onaylanır. Onaylanan bu rapor kararma karşı ilgili şahısça yapılacak hiçbir girişim kabul edilmez. hükmünü,

Hakem Muayenesi başlıklı 4 ncü maddesi de a. Kontrol muayenesi sağlık kurul raporunun onayları tarafından yeterli bulunmadığı durumlarda, b. İlk alınan sağlık kurulu raporu ile kontrol muayenesi sonucu alınan rapor arasında tanı ve karar bakımından uyumsuzluk bulunduğu durumlarda ilgili kişinin rapor kararına raporun onaylanıp kendisine bildirim tarihinden geçerli olmak üzere 30 gün için de karşı girişimde bulunmadığı halinde, c. Rapor için herhangi bir bildirim (ihbar) yapılması halinde bir üçüncü askeri hastane sağlık kuruluna muayene yaptırılır. Eğer son iki rapor (kontrol ve hakem muayenesi) arasında tanı ve karar bakımından bir ayrılık yoksa ve raporlar gerekli görülen bütün tetkikler yapılarak düzenlenmişse bu rapor sevk eden makam tarafından onaylanır. Onaylanan bu rapor kararına karşı yapılacak hiçbir girişim kabul edilmez ve karar kesindir, d. Kontrol ve hakem muayenelerinde, raporun tanzim edildiği tarihte yürürlükte olan TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliği uygulanır. hükmünü içermektedir.

Davacı hakkında KAYSERİ As.Hst.nin 04.03.2003 gün ve 271 sayılı sağlık kurulu raporu ile Kronik Hepatit-B Virüs İnfeksiyonu teşhisiyle D/52-F-3 Askerliğe elverişli değildir. Savaşta sefer görev emri alabilir kararı verilmiş, bilahare kontrol ve hakem muayeneleri sonucunda sırasıyla Diyarbakır Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 21.07.2006 gün ve 2685 sayılı raporu ile Geçirilmiş Hepatit-B Virüs İnfeksiyonu (Halen Sağlam) teşhisiyle askerliğe elverişlidir kararı, Elazığ As.Hst.nin 27.03.2007 tarih ve 460 sayılı sağlık kurulu raporu ile Geçirilmiş Hepatit-B Virüs İnfeksiyonu (Halen Sağlam) teşhisiyle askerliğe elverişlidir kararı verilmiştir. AYİM 2 nci Dairesince Davacı hakkında verilen her üç raporda belirtilerek, raporlarda yer alan veri ve laboratuar tetkik sonuçlarına göre, geçen süre içinde davacının 2003-2006 yılları arasında askerliğe elverişli olacak şekilde iyileşmesinin tıbben mümkün olup olmadığı GATA K.lığından sorulmuş ve GATA K.lığının 03.07.2009 tarih ve ENF.HST.AD.BŞK.: 9050-1807-09/1550 sayılı yazısı ekindeki 30.07.2009 tarihli Rapor ile her üç raporun da bulgular bölümündeki tıbbi veriler uyarınca tıbben uygun raporlar oldukları belirtilmiş ve ...davacının askerliğe elverişli değildir kararlı raporu ile askerliğe elverişlidir kararları arasında geçen süre içerisinde hepatit-B virüs enfeksiyonu rahatsızlığı, tıbben oldukça nadir görülse de gerileyebilir. Enfeksiyon hali ortadan kalkıp bağışıklık kalabilir. şeklinde açıklama yapılmıştır. GATA K.lığının bu açıklaması ışığında, davacı hakkındaki KAYSERİ As.Hst.nin Kronik Hepatit-B Virüs İnfeksiyonu teşhisiyle D/52-F-3 Askerliğe elverişli değildir. Savaşta sefer görev emri alabilir şeklindeki 04.03.2003 gün ve 271 sayılı sağlık kurulu raporunun gerçeğe aykırı bir rapor olduğunu söylemenin hukuken mümkün olmadığı sonucuna ulaşılmaktadır. Bu durumda, 2003 yılı itibarıyla mevcut tıbbi veriler dikkate alınarak, davacının herhangi bir hatası hilesi olmaksızın bu şekilde askerliğe elverişsiz olduğu tespiti yapılmış olan davacının, daha sonra 2006 yılındaki Diyarbakır Asker Hastanesi ve 2007 yılındaki Elazığ As.Hst.nin raporlarına dayanılarak tekrar askere sevk edilmesinin hukuka uygun olmadığı anlaşıldığından, davacının askere sevk edilme işleminin iptaline karar verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Davacı ...'nın askere sevk edilme işleminin iptaline,

15 TEMMUZ 2009 tarihinde oybirliği karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy