AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2008/ 592
Karar No: 2008 / 1219
Karar Tarihi: 17.12.2008

(657 S. K. m. 152) (1602 S. K. m. 35, 40, 42) (Devlet Memurlarına Ödenecek Zam Ve Tazminatlara İlişkin Karar II SAYILI CETVEL) (AYİM 3.D 25.03.2004 T. 2003/812 E. 2004/711 K.)

Davacı, 16.05.2008 tarihinde Kocaeli İdare Mahkemesinde, 23.05.2008 tarihinde de AYİM’de kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1999 Haziran ayından itibaren Liman Emniyet Komutanlığı Sahil Tesisleri İşletme Grup Amirliği Merkezi Enerji Dağıtım Dairesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi Teknik Hizmetler Sınıfında Elektrik Teknisyeni olarak görev yapmakta olduğunu, görevinin merkezi enerji dağıtım dairesinde olup, Poyraz Limanına gelen gemilerin elektrik kablolarını sahildeki elektrik kutularına bağlamak, limandan ayrılan gemilerin elektrik kablolarını sahildeki elektrik kutularından sökmek, günün belirlenen saatlerinde iskele ve rıhtımda bulunan elektrik kutularının kontrolünü yapmak, yetkisi dahilindeki arızalara müdahale etmek ve yer altı kanallarındaki kablolarda oluşabilecek arızaları tespit edip giderek sistemi faal tutmak için Merkez Enerji Dağıtım Dairesi dışında da zaman zaman görev yapmakta olduğunu, 2006 yılı 4 ncü dönem ek özel hizmet tazminatının ödenmediğini, Gölcük Dz.Ana Üs K.nın DzKK.dan konu ile ilgili görüş istediğini, Dz.KK.nın 15.02.2007 gün ve MLY:5010-107-07/Mali YNT.Ş./29844 sayılı yazısı ile ödenmeyeceği yönünde görüş belirtildiğini, bu yazının Gölcük Dz.Ana Üs K.nın 27.02.2007 gün ve LOJ:3091-375-07/Büt.Mly.Ks.(71) sayılı yazısı ile Mart 2007 tarihinde birliğine tebliğ edildiğini, ek özel hizmet tazminatı ödenmemesi işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek iptaline ve 2006 yılı 4 üncü dönemden (Ekim-Kasım-Aralık 2006 dönemi) itibaren ödenmeyen ek özel hizmet tazminatlarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının KOCAELİ/GÖLCÜK Deniz Ana Üs K.lığı Liman Emniyet K.lığı Sahil Tesisleri İşletme Grup Amirliği Merkezi Enerji Dağıtım Dairesinde 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi teknik hizmetler sınıfında elektrik teknisyeni sivil memur olarak görev yapmakta olduğu, bu görevi nedeniyle Liman Emniyet Komutanlığına çok yakın mesafede olan Poyraz Limanına gelen gemilerin elektrik kablolarını sahildeki elektrik kutularına takıp sökmekte, günün belirlenen saatlerinde elektrik kutularının kontrolünü, bakımını ve genel temizliğini yapmakta olduğu, amiri tarafından hazırlanan Ekim-Kasım-Aralık 2006 dönemi ve takip eden dönemlerde açık alanda çalışma çizelgesine dahil edilmiş olduğu, ancak Ekim-Kasım-Aralık 2006 döneminden itibaren ek özel hizmet tazminatlarının ödenmemesi üzerine AYİM’de bu davanın açılmış olduğu anlaşılmıştır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 152 nci maddesine göre Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararın Bakanlar Kurulu’nca 17.04.2006 tarihinde 2006/10344 sayılı kararla kararlaştırılarak 05.05.2006 gün ve 26159 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe girdiği ve bahse konu Bakanlar Kurulu Kararına ekli II sayılı cetvelin E(Teknik Hizmetler) bölümünün 6 ncı maddesinin: Teknik Hizmetler Sınıfına ait kadrolarda bulunan personelden; büro, atölye, ısı santralı, laboratuar, tesis (sosyal tesisler dahil), işletme, fabrika ve hizmet binaları dışında olmak şartıyla arazi, şantiye, inşaat, baraj, park, bahçe, maden, açık alanlarda kurulu tarım ve hayvancılık uygulama birimleri ve yol gibi açık çalışma mahallerinde fiilen çalışanlara (belirtilen mahallerde yapılan kontrollük hizmetleri dahil), çalışılan her gün için aşağıda gösterilen oranlarda ayrıca özel hizmet tazminatı ödenir. Faal durumdaki hizmet binalarının tadilat, bakım ve onarımı işleri açık çalışma mahalli kapsamında değerlendirilmez.

a) 1/a, b ve c sıralarında sayılanlara.............. 3,0

b) 1/d sırası ile 2 nci sırada sayılanlara.......... 2,0

c) 3 ve 4 üncü sıralarda sayılanlara................ 1,2

Bu ek özel hizmet tazminatının ödenmesinde ilgililerin kadroları esas alınır. Tazminatın kimlere ödeneceği; iş programları ve çalışma mahallerinin özellikleri dikkate alınarak, üçer aylık dönemler itibarıyla ilgili birim amirlerince belirlenir. Ödemeler görevin filen yerine getirilmesinden sonra üçer aylık dönem sonlarında yapılır. Ancak, bu şekilde ödenecek ek özel hizmet tazminat toplamı üçer aylık dönemler itibarıyla,

a) 1/a, b ve c sıralarında sayılanlara............... 60

b) 1/d sırası ile 2 nci sırada sayılanlara........... 40

c) 3 ve 4 üncü sıralarda sayılanlara................. 24 oranlarını aşamaz. şeklinde düzenlenmiş olduğu anlaşılmıştır.

Dava konusu uyuşmazlık davacının kadro görevi itibariyle fiilen yapmış olduğu işin açık alan ek özel hizmet tazminatı ödenmesini gerektirip gerektirmediği noktasındadır.

Gölcük Liman Emniyet K.lığında Teknik Hizmetler sınıfında Elektrik Teknisyeni olarak görevli olan davacının, (Zam ve Tazminatlara ilişkin 160 seri nolu Devlet Memurları Genel Tebliğinin 6.maddesinde de belirtildiği şekilde çalışılan üçer aylık dönemler için) Sah. Tes. İşl. Grp. Amiri tarafından hazırlanan Ekim-Kasım-Aralık 2006, Ocak-Şubat-Mart 2007, Nisan-Mayıs-Haziran 2007, Temmuz-Ağustos-Eylül 2007, Ekim-Kasım-Aralık 2007 ve Ocak-Şubat-Mart 2008, aylarına ait açık alanda çalışma çizelgesine dahil edilmiş olduğu, davacının fiilen icra ettiği Poyraz Limanına gelen gemilerin elektrik kablolarını sahildeki elektrik kutularına takıp sökmek, günün belirlenen saatlerinde elektrik kabloları ile elektrik trafoları ve kutularının kontrolünü, bakımını ve genel temizliğini yapmak, buralarda meydana gelen arızalara müdahale etmek ve gidermek şeklinde sayılan işlerin 05.05.2006 gün ve 26159 sayılı resmi gazete ile yayımlanan 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararının 11 sayılı cetvelin E (Teknik Hizmetler) bölümünün 6’ncı maddesinde sayılan açık alanda çalışmayı gerektiren büro, atölye, ısı santralı, laboratuar, tesis (sosyal tesisler dahil), işletme, fabrika ve hizmet binaları dışında olmak şartıyla arazi, şantiye, inşaat, baraj, park, bahçe, maden, açık alanlarda kurulu tarım ve hayvancılık uygulama birimleri ve yol gibi açık çalışma mahallerinde fiilen icra edilen (belirtilen mahallerde yapılan kontrollük hizmetleri dahil), işlerden olduğu ve bu nedenle davacıya 05.05.2006 gün ve 26159 sayılı resmi gazete ile yayımlanan 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararının II sayılı cetvelin E (Teknik Hizmetler) bölümünün 6 ncı maddesinde belirtilen açık alan ek özel hizmet tazminatının ödenmesinin gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Diğer yandan davacının dava konusu ettiği ek özel hizmet tazminatının hangi tarihten itibaren ödenmesi gerektiği konusunun açıklığa kavuşturulması lazım ve zorunludur.1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 2566 sayılı Kanunla değişik 42’nci maddesine göre; İlgililer, haklarını ihlal eden bir idari işlem dolayısıyla Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde doğrudan doğruya tam yargı davası veya iptal ve tam yargı davaları ile birlikte açabilecekleri gibi ilk önce iptal davası açarak bu davanın karara bağlanması üzerine bu husustaki kararın veya kanun yollarına başvurulması halinde verilecek kararın tebliği veya bir işlemin icrası sebebiyle doğan zararlardan dolayı, icra tarihinden itibaren altmış gün içinde tam yargı davası açabilirler. Bu halde de ilgililerin 35’nci madde uyarınca idareye başvurma hakları saklıdır. 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 40’ncı maddesine göre; Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde dava açma süresi, her çeşit işlemlerde yazılı bildirim tarihinden itibaren 60 gün olup aynı Kanunun İhtiyari Müracaat başlıklı 35/a maddesi uyarınca da; kesin işlem yapmaya yetkili makamlarca tesis edilen idari işlemlerin geri alınması, kaldırılması, değiştirilmesi veya yeni bir işlem yapılması, üst makamdan yoksa işlemi yapmış olan makamdan idari dava açmak için belli olan süre içinde (yani 60 gün içinde) istenebilir. Bu müracaatın yapılması işlemeye başlamış olan dava açma süresini durdurur. 60 gün içinde idarece cevap verilmezse istek reddedilmiş sayılır. İsteğin reddi üzerine dava açma süresi başlar ve müracaat tarihine kadar geçmiş olan süre de hesaba katılır.

Bu hükümler çerçevesinde davacının durumu değerlendirildiğinde; davacının, davalı idareye hakkında kesin işlem tesisi için bizzat kendisinin yapmış olduğu bir idari müracaatının olmadığı hususu dikkate alındığında Askeri Yüksek İdare Mahkemesinin yerleşik kararlarında (AYİM 3.Dairesinin 25.04.2004 tarih E.2004/812, K.2004/711, 25.03.2004 tarih E:2003/812, K:2004/711, 04.05.2006 tarih E:2005/1323, K:2006/599 sayılı kararları) ilgilinin zararının ödenmesi istemiyle doğrudan dava açılması durumunda dava açma tarihinden geriye doğru altmış günlük tazminatlarını, idareye müracaat halinde bu müracaattan geriye doğru altmış günlük haklarını dava edebileceği kabul edildiğinden, idari müracaatı bulunmayan davacının dava açma tarihi olan 16.05.2008 tarihinden altmış gün geriye gidildiğinde 16.03.2008 tarihinden önceki dönemler için ek özel hizmet tazminatlarının ödenmemesi işleminin iptaline dair isteminin süre aşımı yönünden reddinin gerektiği, 16.03.2008 tarihinden sonraki takip edecek dönemlerde ek özel hizmet tazminatının ödenmesi gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle

1. Davacı Özkan GÖNÜL’e 16.03.2008 tarihinden itibaren açık alanda çalışma ek özel hizmet tazminatının ödenmemesi İŞLEMİNİN İPTALİNE,

2. Davacı Özkan GÖNÜL’e 16.03.2008 tarihinden itibaren ödenmeyen açık alanda çalışma ek özel hizmet tazminatının, tazminata müstehak olduğu 16.03.2008 tarihinden itibaren ödeme tarihine kadar işleyecek %9 (YÜZDE DOKUZ) yasal faiziyle ÖDENMESİNE,

3. 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 71’nci maddesi uyarınca yargılama giderlerinin davalı idareye YÜKLETİLMESİNE, ancak 492 sayılı Harçlar Kanununun 13/j maddesi uyarınca harçtan muaf tutulan davalı idare aleyhine harca hükmedilmesine YER OLMADIĞINA,

4. Davacı tarafından peşin yatırılan 51,80 YTL. (ELLİBİR YENİ TÜRK LİRASI SEKSEN YENİ KURUŞ) harcın istemi halinde davacıya iadesine,

5. Davacı tarafından peşin yatırılan ve harcanan 9,00 YTL. (DOKUZ YENİ TÜRK LİRASI) posta giderinin davalı idareden alınarak davacıya VERİLMESİNE, (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy