AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2008/ 465
Karar No: 2009 / 440
Karar Tarihi: 15.04.2009

(1111 S. K. m. 35, 86, 89, 92, 93, 100) (217 S. KHK. m. 1)

Davacı vekili, 17.04.2008 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 01.10.1998 tarihinden itibaren profesyonel futbolcu statüsü kazanan ve sürekli kesintisiz olarak erteleme kapsamında 2 nci Lig takımlarında futbol oynayan davacının hakkında tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacının talebi üzerine Askeri Yüksek İdare Mahkemesi 2.D.nin 30.04.2008 tarih ve E.2008/465 sayılı karar ile yürütmenin durdurulmasına karar verildiği, davalı idarenin yürütmenin durdurulması kararının kaldırılmasına ilişkin talebinin Askeri Yüksek İdare Mahkemesi 2.D.nin 11.06.2008 tarih ve E.2008/465 sayılı kararı ile reddedildiği anlaşılmıştır.

Dava dosyasının incelenmesinden; 1979 doğumlu olan davacının, 01 Ocak 1998 tarihinde askerlik çağma girdiği, Boğaziçi Üniversitesindeki öğrenciliğinden dolayı 31 Ekim 2001 tarihine kadar askerliğinin ertelendiği, 13 Eylül 2001 tarihinde Boğaziçi Üniversitesinden kaydını sildirdiği, 31 Ekim 2001 tarihinde son yoklamasının yapılarak 1111 Sayılı Askerlik Kanunun 36'ncı maddesi gereğince 31 Aralık 2003 tarihine kadar şevkinin tehir edildiği, Futbol Federasyonunca yapılan teklif üzerine, sırasıyla 31 Ocak 2005, 31 Ocak 2006, 31 Ocak 2007 ve son olarak Fut.Fed.Bşk.lığının 13 Kasım 2006 tarihli yazısı ile yapılan teklif üzerine MSB.lığının 07 Aralık 2006 tarihli yazısı ile 31 Aralık 2007 tarihine kadar şevkinin tehir edildiği, Fut.Fed.Bşk.lığının 05 Şubat 2008 tarihli yazısı ile Türkiye 2'nci Futbol Ligi takımlarından Adanaspor Kulübünün kadrosunda bulunması nedeniyle sevk tehirinin teklif edildiği, 31 Aralık 2007 tarihine kadar şevki tehir edilmesine rağmen 2007-2008 döneminin birinci sezonunda takımının maç çizelgesi olmadığının gönderilmesi halinde durumunun yeniden inceleneceğinin futbol federasyonuna MSB.lığının 18 Şubat 2008 tarihli yazısı ile bildirildiği, Fut.Fed.Bşk.lığının 07 Mart 2008 tarihli yazısı EK'inde gönderilen Adanasporun 03 Mart 2008 tarihli yazısı ile "04 Ocak 2008 tarihinde transfer olduğu, transferin gerçekleştiği tarihten itibaren tüm maçların kadrosunda yer aldığı, 2007-2008 sezonunun ilk yarısında futbolcunun lisansı çıkmadığı için futbol oynayamadığının bildirildiği, MSB.lığının 13 Mart 2008 tarihli yazısı ile de ilk transfer döneminde sözleşme imzalamaması ve bu nedenle de lisans çıkartamaması nedeniyle şevkinin tehir edilemediğinin bildirildiği, hangi tarihte işlemin tebliğ edildiğinin tespit edilemediği (davacı vekili 13.03.2008 tarihinde tebliğ edildiğini belirtmektedir), 17.04.2008 tarihinde kayda giren dilekçe ile işlemin iptali istemiyle işbu davanın süresinde açıldığı anlaşılmıştır.

1111 Sayılı Askerlik Kanunun 35/E maddesine 23 Temmuz 1999 tarih ve 4418 Sayılı Kanunla 3 numaralı bent eklenerek profesyonel sporcuların aktif spor hayatları devam ettiği sürece; Türkiye profesyonel 1 inci Futbol Liginde yer alan takımların kadrolarında bulunan sporcuların 33 yaş sonuna kadar ertelenmelerine imkan sağlanmıştır.

1111 Sayılı Askerlik Kanunun 35/E maddesi (Değişikli 1.6.2008-5768/1 md.) Milli Savunma Bakanlığınca belirlenecek esaslar çerçevesinde;

1) 8/6/1984 tarihli ve 217 sayılı Devlet Personel Başkanlığı Kuruluş ve Görevleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname kapsamına giren kamu kurum ve kuruluşlarında görevli olup hizmetinin özelliği sebebiyle şevkinin tehirine ihtiyaç duyulan kamu personelinin,

2) Devlet veya kendi hesaplarına yurt içinde veya yurt dışında staj, yüksek lisans, ihtisas veya doktora yapanların, bağlı oldukları bakanlığın, Cumhurbaşkanlığı Genel Sekreterliği ile Türkiye Büyük Millet Meclisi gibi herhangi bir bakanlığa bağlı veya ilgili bakanlığı bulunmayan kurum personeli ile staj, yüksek lisans, ihtisas veya doktora yapanların ilgili kurum amirinin teklifi üzerine, 35 yaşını doldurdukları yılın sonuna kadar,

3) Aktif spor hayatının aşağıda belirtilen şartlarda devam ettiğinin belgelendirilmesi ve müteakip sevk tehirleri için Milli Savunma Bakanlığınca belirlenecek oran kadar kadroya girmek kaydıyla;

a) Olimpiyat oyunları, Dünya ve Avrupa şampiyonaları ile uluslararası müsabakalarda ilk üç dereceye giren sporcular ile bu dereceleri alan takımların kadrolarında yer alan sporcuların,

b) A Büyükler Milli Takım kadrolarında yer alan sporcuların,

c) Türkiye Profesyonel 1 inci veya 2 nci futbol liglerinde yer alan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcuların,

ç) Üç ve daha fazla ligi bulunan diğer spor dallarında, en üst iki ligde yer alan takımlar ile en az iki ligi bulunan spor dallarında, en üst ligde yer alan takımların uluslararası kuralların öngördüğü sayıdaki sporcuların,

Gençlik ve Spor Genel Müdürlüğünün veya ilgili özerk federasyon başkanlıklarının teklifi üzerine, 38 yaşını doldurdukları yılın sonuna kadar, askere celp ve şevkleri tehir edilebilir.

86 ncı veya 89 uncu maddelere tabi olanların şevkleri tehir edilmez. Ancak, 86 ncı veya 89 uncu maddeye tabi olan yükümlülerden, sevk tehir işlemine neden olan görev, staj, yüksek lisans, ihtisas veya doktora öğrenimi ile sporcuların erteleme kapsamındaki kulüpleri ile sözleşme başlangıç tarihleri, yoklama kaçağı veya bakaya kaldıkları tarihten önce olanların sevk tehiri işlemi yapılabilir.

Askere celp ve şevki tehir edilenler, tehir müddetinin bitiminden önce sevk tehirine sebep olan çalışmalarını veya öğrenimlerini bıraktıklarında veya sözleşmesi feshedilen, hak mahrumiyeti cezası verilen, erteleme kapsamında bulunmayan liglerdeki takımların kadrolarına geçen sporcuların durumu, tehir teklifini yapan makamlar tarafından, iki ay içinde Milli Savunma Bakanlığına bildirilir. Bu yükümlülerin sevk tehir işlemleri, Milli Savunma Bakanlığınca iptal edilir. Sevk tehirinin iptalini gerektiren durumun zamanında Milli Savunma Bakanlığına bildirilmemesi, teklif yapan makamların ve hakkında sevk tehiri teklifinde bulunulanların sorumluluğunu ortadan kaldırmaz.

Sevk tehiri şartlarını taşımadığı, bilgi veya belgeleri gerçeği yansıtmadığı halde askere şevkinin tehir edildiği tespit edilenlerin askerlik işlemleri, sevk tehiri işlemi yapılmadan önceki durumları, sevk tehiri şartlarını kaybettiği tespit edilenlerin ise, sevk tehiri şartlarını kaybettikleri tarihteki durumları dikkate alınarak yürütülür. Askerlik işlemlerinin yürütülmesine ilişkin görevlerini veya sorumluluklarını zamanında yerine getirmediği tespit edilenler hakkında 92 nci, 93 üncü veya 100 üncü maddeler gereği gerekli kovuşturmalar başlatılır, ancak bu durum yapılacak olan diğer adli işlemlere engel teşkil etmez.

Sevk tehiri işlemlerinin yürütülmesine ilişkin usul ve esaslar yönetmelikle belirlenir hükmünü amirdir.

Yukarıda belirtilen mevzuat gereği Sporcuların Askere Şevklerinin Ertelenmesine ilişkin Özel Yönerge ile Sevk Tehir işlemlerinin Yürütülmesine ilişkin Yönerge MSY:70-5 (A) hazırlanmış ve halen yürürlükte olan Sporcuların Askere Şevklerinin Ertelenmesine ilişkin Özel Yönergenin 1 inci bölüm 5 inci maddesi;

a. Sevk tehiri teklif edilen sporcu;

(1) Askerliğine karar aldırmış olmalıdır.

(2) 1111 Sayılı Askerlik 86 ve/veya 89 ncu maddelerine tabi olmalı ve/veya bu suçlardan dolayı mahkemeden ceza almamış olmalıdır,

b. Sevk tehir teklifleri; yükümlülerin askerlik durum belgesindeki muhtemel celp ve sevk tarihleri dikkate alınarak, en az 30 gün önce Milli Savunma Bakanlığında bulundurulur,

c. Müteakip sevk tehir teklifleri; bir önceki sevk tehir teklifinin ilgisi verilmek suretiyle, sporcunun sevk tehiri bitim süresinden 30 gün önce Milli Savunma Bakanlığına gönderilir. hükmünü amirdir.

Dosya içeriğinden, davacının profesyonel futbolculuk yaşamına 25.09.1998 tarihinde başladığı, 05.07.2000 tarihinden itibaren herhangi bir ara vermeksizin kesintisiz olarak, askerlik işlemlerinin ertelenmesi hakkı veren Türkiye Süper ligindeki (Beşiktaş-Vestel Manisaspor) veya Türkiye 2. ligindeki takımlarda aktif futbol hayatına devam ettiği, halen Türkiye 2. lig takımlarından Adanasporun sözleşmeli futbolcusu olduğu, sözleşmesinin 04.01.2008-31.05.2010 tarihlerini kapsadığı anlaşılmıştır.

31.12.2007 tarihine kadar şevki tehir edilen davacının, yoklama kaçağı statüsünde olmadığı, 01.01.2008 tarihinin Cuma gününe rast geldiği, bir tam günün dolmasından sonraki takip eden ilk mesai günü olan 04.01.2008 tarihinde noterde resmi sözleşme imzalayarak erteleme kapsamında olan Türkiye 2 nci Futbol Ligi takımlarından Adanaspor ile sözleşme imzalayarak aktif olarak profesyonel futbolcu statüsünü devam ettiren davacı hakkında tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğu kanaatine varılarak, askerliğe şevkin ertelenmesi isteminin reddine dair işlemin iptaline karar verilmesinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Davacı ............' in askere şevkinin tehir edilmemesine ilişkin İŞLEMİN İPTALİNE, (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy