(2709 S. K. m. 72) (765 S. K. m. 64, 95, 343) (647 S. K. m. 4, 6) (1111 S. K. m. 5, 103) (1076 S. K. m. 3, 8) (1632 S. K. m. 30, 31, 131) (926 S. K. m. 50)

Davacı, 24.03.2008 tarihinde Gaziantep Nöb. İdare Mahkemesinde, 28.03.2008 tarihinde AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde özetle, hakkındaki 1998 yılında meydana gelen yargılama gerekçesiyle MSB ASAL D.Bşk.lığının 25.02.2008 tarihli ve 8396 sayılı işlemi ile yedek subay olma hakkının iptal edildiğini, oysa isnat edilen sahtecilik suçundan beraat ettiğini belirterek tesis edilen işlemin iptalini ve yürütmenin durdurulmasını talep ve dava etmiştir.

Davacının yürütmenin durdurulması yönündeki talebi AYİM 2.D.nin 09.04.2008 tarih ve GENSEK No:2008/1059, Esas No 2008/390 sayılı kararı ile kabul edilmiş, davalı idarenin yürütmenin durdurulması kararının kaldırılması talebi ise, AYİM 2.D.nin 14.05.2008 tarih ve GENSEK No:2008/1059, Esas No 2008/390 sayılı kararı ile reddedilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden, yedek subay adayı statüsünde olan davacının, Gaziantep 2 nci Asliye Ceza Mahkemesinin 08.12.1998 tarihli ve 1998/661 E., 1998/1015 K. sayılı kararı ile sahte nüfus cüzdanı tanzim edip kullanmak suçundan beraatine, görevli memura yalan beyanda bulunmak suçundan ise eylemine uyan TCKnın 64 ncü maddesi delaletiyle 343/1 gereğince üç ay müddetle hapis cezası ile cezalandırılmasına ve bu hapis cezasının, 647 sayılı Kanunun 4 ve 6 ncı maddeleri gereğince paraya çevrilerek teciline karar verildiği ve bu kararın da 16.12.1998 tarihinde kesinleştiği, MSB.lığının 25.02.2008 tarihli işlemi ile yedek subay aday adayı olarak alınan askerlik kararının 1111 sayılı Kanunun 103 ncü maddesi gereği er olarak tadil edildiği, 24.03.2008 tarihinde kayda giren dilekçe ile işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır. T.C. Anayasasının 72 nci maddesinde, askerlik hizmetinin her Türk ün hakkı ve ödevi olduğu, bu hizmetin Silahlı Kuvvetlerde veya kamu kesiminde ne şekilde yerine getirileceği veya getirilmiş sayılacağının kanunla düzenleneceği belirtilmiştir. Anayasanın bu hükmüne uygun olarak askerlik hizmeti, 1111 sayılı Askerlik Kanunu ve 1076 sayılı Yedek Subay ve Yedek Askeri Memurlar Kanununda düzenlenmiştir.

1076 sayılı Kanunun 3 ncü maddesinde, dört yıl ve daha fazla süreli fakülte, akademi, yüksekokul ve enstitüler ile Milli Eğitim Bakanlığınca bunların dengi olduğu kabul edilen yurtdışı öğrenim kurumu mezunu olup ta Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre askerliğe elverişli olanların yedek subay olabileceği ancak yükümlülerin Silahlı Kuvvetlerin ihtiyaç duyduğu yedek subay miktarından fazla olması halinde, isteklilerin yükümlülüklerini erbaş-er olarak yerine getirebilecekleri, isteklilerin ayrılmasından sonra kalan yükümlüler ihtiyaçtan fazla ise Silahlı Kuvvetlerin ihtiyacı bunların arasından seçilerek saptanacağı, yedek subayların hizmet sürelerinin 18 ay olduğu, hizmet sürelerinin barışta Genelkurmay Başkanlığının teklifi ve Bakanları Kurulu kararı ile oniki aya kadar indirilebileceği belirtilmiştir. 1111 sayılı Askerlik Kanununun 5 nci maddesinde de, 1076 sayılı Kanun hükmüne tabi yükümlülerden, bu yükümlülüklerini istekleriyle veya seçim sonucu yedek subay adayı olmadıkları için erbaş veya er olarak yerine getireceklerin hizmet süresinin aynı celbe tabi olup, yedek subay adayı olarak ayrılanların hizmet süresinin yarısı kadar olduğu belirtilmiştir.

1076 sayılı Yedek subay ve Yedek Askeri Memurlar Kanununun 8 nci maddesinde, Yedek subay adayı olarak askere sevkten evvel veya yedek subay yetiştirilmekte iken aşağıda engel hali olduğu anlaşılanlar askerlik hizmetlerini durumlarına göre er veya erbaş olarak tamamlarlar. -a) 1.Türk Silahlı Kuvvetlerinde Subaylıktan çıkarmayı gerektiren bir suçtan mahkum olanlar, -2. Kamu hizmetlerinden müebbeten yasaklı olanlar, -3. Hileli müflis olduğu ilan edilenler,-b) Yönetmelikte belirlenecek usul ve esaslar çerçevesinde,-1.Disiplinsizlik ve ahlaki durumları sebebiyle yedek subay çıkarılması uygun görülmeyenler, -2.Türk Silahlı Kuvvetlerinin manevi şahsiyetine gölge düşüren veya askerliğin şeref ve haysiyetiyle bağdaşmayacak eylemlerde bulunanlar ile tutum ve davranışlarıyla yasa dışı siyasi, yıkıcı, bölücü ideolojik görüşü benimsemiş olduğu anlaşılanlar, okul disiplin kurallarının vereceği subay olamaz kararı üzerin er olurlar. -c) Yedek subay öğreniminde başarı gösteremeyenler, erbaş olurlar, - Bunların yerine getirecekleri hizmet süresi 1111 sayılı Kanunun 5 nci maddesinin 1 nci fıkrasında belirtilen süre kadardır şeklinde hüküm mevcuttur.

Bu hükme göre, Türk Silahlı Kuvvetlerinde subaylıktan çıkarmayı gerektiren bir suçtan mahkum olanlar yedek subaylık statüsünü kazanamazlar ve dolayısıyla da yedek subay aday adayı olamazlar.

Taraflar arasında uyuşmazlık konusu olan husus davacı hakkındaki adli sicil kaydından silinen hırsızlık suçundan ertelenmiş cezanın Türk Silahlı Kuvvetlerinden subaylıktan dolayısıyla yedek subaylık statüsünden çıkarmayı gerektirip gerektirmediğidir. Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli bir subayın, hangi suçlardan ne tür ve süreli bir ceza aldığı takdirde subaylıktan çıkarılacağı, 1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun 22.03.2000 tarih ve 4551 Sayılı Kanunla değişik 30 ve 31 nci maddeleri ile 926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 50 nci maddesine 28.06.2001 tarih ve 4699 sayılı Kanunla eklenen (d) fıkrasında gösterilmiştir.

1632 sayılı Askerî Ceza Ka