(765 S. K. m. 510, 522) (1111 S. K. m. 5) (2709 S. K. m. 72) (1632 S. K. m. 30, 31)

Davacı 04.01.2008 tarihinde AYİM kayıtlarına giren dava dilekçesinde ve savunmaya karşı cevap dilekçesinde özetle, emniyeti suiistimal suçunu işlediği sabit görülerek mahkumiyetine karar verildiğini ve kararın Yargıtayca onanarak 05.07.1996 tarihinde kesinleştiğini, ancak daha sonra yürürlüğe giren 4616 sayılı yasa ile hükmün infazının ertelendiğini ve takip eden süreçte 5 yıl içinde başka suç işlemediği için mahkumiyet hükmünün vaki olmamış sayılacağını, bu itibarla vaki olmamış sayılması gereken bu mahkumiyet hükmüne binaen hakkındaki yedek subay aday adayı statüsünden çıkarılma işleminin iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

AYİM 2 nci Dairesinin 27 Şubat 2008 gün ve Gensek No:2008/112, Esas No:2008/243 sayılı kararıyla yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Dosyada mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden, Ankara Üniversitesi Dil ve Tarih Coğrafya Fakültesinden 11.07.2005 tarihinde mezun olan davacının askere sevkinden önce Kara Kuvvetleri Komutanlığınca yaptırılan arşiv araştırması sonucu, emniyeti suiistimal (inancı kötüye kullanmak) suçundan eylemine uyan Türk Ceza Kanununun 510 ve 522/1'inci maddeleri gereğince bir yıl dört ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, Antalya 3'üncü Asliye Ceza Mahkemesinin 19 Mart 1996 tarihli ve Esas: 1995/526, Karar: 1996/402 sayı ile karar verildiği ve kararın da 05 Temmuz 1996 tarihinde kesinleştiği, davacı hakkında verilmiş olan hükümlülük kararının, yedek subay aday adaylığına engel teşkil ettiği gerekçesiyle 1111 sayılı Askerlik Kanununun 5 inci maddesi 1 inci fıkrasında belirtilen süre kadar 15 ay hizmet yapmak üzere, daha önce yedek subay aday adayı olarak alınan askerlik kararının MSB. lığının 12.12.2007 gün ve MİY:4017-409-07/ASAL D.Yd.Sb.Ş.CST.Ks. sayılı yazısı ile er olarak tadil edildiği anlaşılmıştır.

T.C.Anayasasının 72 nci maddesinde, askerlik hizmetinin her Türkün hakkı ve ödevi olduğu bu hizmetin Silahlı Kuvvetlerde veya kamu kesiminde ne şekilde yerine getirileceği ve getirilmiş sayılacağının kanunla düzenleneceği öngörülmüştür.

Anayasanın bu hükmüne uygun olarak askerlik hizmeti, 1111 sayılı Askerlik Kanunu ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanununda düzenlenmiştir.

1076 sayılı Kanunun 3 ncü maddesinde, dört yıl ve daha fazla süreli fakülte, akademi, yüksekokul ve enstitüler ile Milli Eğitim Bakanlığınca bunların dengi olduğu kabul edilen yurtdışı öğrenim kurumu mezunu olup ta Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre askerliğe elverişli olanlar yedek subay olabilmekte ancak yükümlülerin Silahlı Kuvvetlerin ihtiyaç duyduğu yedek subay miktarından fazla olması halinde isteklilerin, yükümlülüklerini erbaş-er olarak yerine getirebilecekleri, isteklilerin ayrılmasından sonra kalan yükümlüler ihtiyaçtan fazla ise Silahlı Kuvvetlerin ihtiyacı bunların arasından seçilerek saptanacağı yedek subayların hizmet sürelerinin 12 ay olduğu, hizmet sürelerinin barışta Genelkurmay Başkanlığının teklifi ve Bakanları Kurulu kararı ile oniki aya kadar indirilebileceği belirtilmiştir.1111 sayılı Askerlik Kanununun 5 nci maddesinde de, 1076 sayılı Kanun hükmüne tabi yükümlülerden, bu yükümlülüklerini istekleriyle veya seçim sonucu yedek subay adayı olmadıkları için erbaş veya er olarak yerine getireceklerin hizmet süresinin aynı celbe tabi olup yedek subay adayı olarak ayrılanların hizmet süresinin yarısı kadar olduğu hükmüne varılmıştır.

1076 sayılı Yedek subay Yedek Askeri Memurlar Kanunun 8 nci maddesinde Yedek subay aday adayı olarak askere sevkten evvel veya yedek subay yetiştirilmekte iken aşağıda engel hali olduğu anlaşılanlar askerlik hizmetlerini durumlarına göre er veya erbaş olarak tamamlarlar. -a)1.Türk Silahlı Kuvvetlerinde Subaylıktan çıkarmayı gerektiren bir suçtan mahkum olanlar, -2. Kamu hizmetlerinden müebbedin yasaklı olanlar, -3. Hileli müflis olduğu ilan edilenler, -b) Yönetmelikte belirlenecek usul ve esaslar çerçevesinde, 1. Disiplinsizlik ve ahlaki durumları sebebiyle yedek subay çıkarılması uygun görülmeyenler, -2.Türk Silahlı Kuvvetlerinin manevi şahsiyetine gölge düşüren veya askerliğin şeref ve haysiyetiyle bağdaşmayacak eylemlerde bulunanlar ile tutum ve davranışlarıyla yasa dışı siyasi, yıkıcı, bölücü ideolojik görüşü benimsemiş olduğu anlaşılanlar, okul disiplin kurullarının vereceği subay olamaz kararı üzerine er olurlar, -c) Yedek subay öğreniminde başarı gösteremeyenler erbaş olurlar, -Bunların yerine getirecekleri hizmet süresi 1111 sayılı Kanunun 5 nci maddesinin 1 nci fıkrasında belirtilen süre kadardır hükmü öngörülmüştür.

Buna göre, Türk Silahlı Kuvvetlerinde subaylıktan çıkarmayı gerektiren bir suçtan mahkum olanların yedek subaylık statüsün