(2709 S. K. m. 125)

Davacı vekili, 14.01.2008 tarihinde Malatya Bölge İdare mahkemesinde, 22.01.2008 tarihinde AYİM'de kayda geçen dava dilekçesinde özetle, davacının, 02.10.2006 tarihinde askerlik şubesinden sevk edilerek 13.12.2006 tarihinde ise usta birliği olarak Artova İlçe J.K.lığında askerlik görevine devam ettiği sırada 26.09.2007 tarihinde GATA. Sağlık Kurulunun 3647 sayılı kararı ile B/55 F-1 askerliğe elverişli değildir. raporu verilmek suretiyle terhis edildiğini, davacının rahatsızlığının doğuştan olup askerlik sırasında olmadığını, askerlik görevinden önce de muayene esnasında da mevcut olduğu halde yapılan askerlik muayenesinde askerliğe elverişlidir raporu verildiği için askerlik görevini yapmak zorunda kaldığını, davacının yaşamının en verimli döneminde rahatsız olmasına ve askerliğe elverişli olmamasına rağmen askerliğe elverişlidir raporu verilmek suretiyle askere alındığını, davacının 22.10.2007 tarihinde maddi tazminat talebi ile davalı idareye müracaat ettiğini, davacıya 14.11.2007 tarihinde tebliğ edilen 05.11.2007 tarihli cevabi yazı ile, 02.10.2000 tarihinde Malatya 200 Yt.Ks.Hst.Bştbp.liğince yapılan muayenesinde hakkında Askerliğe Elverişlidir kararı verildiğini, verilen bu karara itirazda bulunulmadığını, bakaya olarak aranmakta iken 02.10.2006 tarihinde birliğine sevk edildiğini ve şevki esnasında da rahatsızlığını beyan etmediğini, son yoklama ve şevki esnasında rahatsızlığı nedeniyle askeri hastaneye sevk talebinin olmadığını, askerlik şubesince yapılan işlemlerin mevcut mevzuata uygun olarak gerçekleştirildiği belirtilerek talebinin reddedildiğini, tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek söz konusu askere alma işlemi nedeniyle davacının uğradığı maddi zararların (toplam 8.000,00 YTL.) yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, 01.01.2000 tarihinde askerlik çağma giren davacının, son yoklaması esnasında sevk edildiği Malatya Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 04.10.2000 gün ve 25409 sayılı raporu ile askerliğe elverişli olduğuna karar verildiği, bakaya olarak aranmakta iken Malatya Askerlik Şb. Bşk.lığınca 02.10.2006 tarihinde 6 ncı J.Komd. Er Eğt. A.K.lığı emrine sevk edildiği, Artova İlçe J.K.lığı emrinde görev yaptığı sırada sevk edildiği GATA. Sağlık Kurulunun 26.09.2007 gün ve 3647 sayılı raporu ile Hormonal Fonksiyon Bozukluğu Yapmış Sağ İnmemiş + Sol Atrofık Testis + Dıognastik Laparoskopi Op.lusu tanısı ile B/55 Fİ Askerliğe Elverişli Değildir. kararı verilmesi üzerine terhis edildiği, davacının maddi tazminat istemi ile yapmış olduğu 22.10.2007 tarihli başvuruya davalı idarece 05.11.2007 tarihli cevabi yazı ile olumsuz cevap verilmesi üzerine işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Anayasanın 125 nci maddesine göre idare kendi eylem ve işlemlerinde doğan zararları ödemekle yükümlüdür. Bu açıdan idarenin sorumluluğu Anayasa prensibi olarak kabul edilmiştir. Ancak Anayasada idarenin sorumluluğunun hangi esaslara göre belirleneceği belirtilmemiş olup bu sorunun çözümü öğreti ve yargı kararlarına bırakılmıştır. Genel kabule göre idarenin sorumluluğu hizmet kusuru ve kusursuz sorumluluk esaslarına dayandırılmaktadır. Hangi esas üzerinde temellendirilirse temellendirilsin genel olarak idarenin tazminle sorumlu tutulabilmesi için, bir zararın varlığı, zararı doğuran eylemin idareye yüklenebilir olması, zararlı sonuç ile eylem açısından doğrudan doğruya bir nedensellik bağının bulunması zorunludur.

Davacı vekili dava dilekçesinde davacının rahatsızlığın askere başlamadan önce de mevcut olduğunu ve son yoklama esnasında gereği gibi muayene edilmesi durumunda bu hususun tespit edilebileceğini, buna rağmen davalı idare tarafından son yoklama esnasında gerekli muayene yapılmayarak, davacıya askerliğe elverişli bulunmadığı halde gereksiz yere askerlik hizmeti yaptırıldığını iddia etmektedir.

Dava konusu uyuşmazlık davacının askerliğe elverişli olmadığı halde davalı idarece son yoklama esnasında yeterli muayene yapılmadığı için bu durumunun tespit edilmemesi sonucu, sağlık nedenleri sebebiyle askerlikten muaf tutulması gerekirken, muaf tutulmamasından kaynaklanmaktadır.

Son yoklaması sırasında askerliğe elverişli olduğuna karar verilerek askerliğine karar alman ve askerlik yükümlülüğünü yerine getirmek üzere eğitim birliğine sevk edilen davacının askerlik yükümlülüğünü yerine getirdiği esnada hakkında düzenlenen GATA. Sağlık Kurulunun 26.09.2007 gün ve 3647 sayılı raporu ve GATA As.Tıp.Fak.Dek.Eğitim Hastanesi Bştbp.liğinin Nisan 2008 gün ve ÜRD.AD.: 8010-789-08/1573 sayılı yazısı dikkate alındığında davacının askerliğe elverişsizliğine sebep teşkil eden rahatsızlığının doğuştan olan bir rahatsızlık olduğu anlaşılmıştır. 1111 sayılı Askerlik Kanununun 28 nci maddesi gereğince idarece, son yoklama sırasında yükümlülerin askerliğe elverişli olup olmadıklarının tespit edilmesi ve askerliğe elverişli olmayanların asker edilmemeleri gerekmektedir. Davacı başlangıçtan itibaren askere elverişli olmamasına rağmen 02.10.2006-26.09.2007 tarihleri arasında askerlik hizmetine alınmıştır.

Devlet adına kamu hizmetini yürüten idarenin, halin icaplarına ve ihtiyaca göre hizmeti devamlı ve istikrarlı biçimde topluma sunması ve bu