AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 2. Daire
Esas No: 2007/ 999
Karar No: 2008 / 949
Karar Tarihi: 17.09.2008

(1111 S. K. m. 35, 36, 86, 89, Geç. m. 36)

Davacı vekili 22.10.2007 tarihinde AYİM kayıtlarına giren dava dilekçesi ile 21.01.2008 tarihinde kayıtlara giren cevaba cevap dilekçesinde özetle; davacının 05.10.1979 doğumlu olup 8 yıldır profesyonel futbolcu olarak çeşitli takımlarda oynadığını, 2004-2006 futbol sezonunda 3 ncü ligde yer alan Karabükspora kiralık futbolcu olarak verildiğini, Karabükspor ile sözleşmesinin 2006 yılına kadar devam ettiğini, bu süre zarfında davacıya askerlik işlemi ile ilgili herhangi bir yazı tebliğ edilmediği gibi bakaya kaldığından da 24.09.2007 tarihinde haberinin olduğunu, 28.08.2007-31.05.2008 tarihleri arasında 2. lig takımlarından olan Bozüzükspor ile sözleşme imzaladığını ve bu takımda profesyonel futbol yaşamına devam ettiğini, davacının bakaya kaldığından haberinin olmadığını, profesyonel futbolcu olması sebebiyle 1111 sayılı Kanunun 35 nci maddesi E fıkrası kapsamına girdiğini belirterek davacının askere sevk edilmesi işleminin iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacının Yürütmenin Durdurulması talebi AYİM İkinci Dairesinin 26 Aralık 2007 gün ve GENSEK NO.2007/3027, ESAS NO.2007/999 sayılı kararıyla reddedilmiştir.

Dava dosyasının incelenmesinden; 1979 doğumlu olan davacının 31 Temmuz 1998 tarihinde askerliğine karar alındığı ve 1111 sayılı Kanunun 36 ncı maddesi gereğince 31 Aralık 2001 tarihine kadar sevkinin ertelendiği, Mayıs 2002 celp döneminde sevke tabi olan davacı adına düzenlenen ve 23.05.2002 tarihinde askerlik şubesine müracaatla sevkini sağlatması gerektiği hususunun belirtildiği askere sevk için çağrı pusulasının 15.05.2002 tarihinde davacının annesine tebliğ edilmiş olmasına rağmen bu tarihte askerlik şubesine müracaat etmeyen ve sevkini sağlatmayan davacının bakaya durumuna düşerek aranmaya başlandığı, bakaya olarak aranmakta iken 28 Kasım 2004 tarihinde mevcutlu olarak Gebze Askerlik Şubesi Başkanlığına teslim edildiği, aynı gün sevk evrakı düzenlenerek eğitim birliğine sevk edildiği, ancak 11 Ocak 2005 tarihli tutanak ile davacının sevke rağmen birliğine katılmadığının tespit edildiği, halen bakaya olarak aranmakta olan davacının sevkinin ertelenmesi konusunda Futbol Federasyonu Bşk.lığının 21 Aralık 2004 tarihli yazısı ile erteleme teklifinde bulunulduğu, MSB. lığının 26 Ocak 2005 tarihli yazısı ile bakaya olarak aranması nedeniyle sevkinin tehir edilmediği bildirilen davacının 31.07.2001-31.05.2004 tarihleri arasında Bursa Merinosspor kulübünde futbol oynadığı, söz konusu futbol kulübünün 2001-2002 sezonunda 3’ncü ligde yer aldığı, müteakip sezonlarda oynadığı KDÇ Karabükspor kulübü ile Ankara Demirsporun 2 nci lig takımlarından olduğu, halen sözleşmeli futbolcusu olduğu Bozüyük spor kulübünün 2006-2007 sezonunda 3’ncü ligde yer aldığı ve 2007-2008 futbol sezonunda 2 nci lige yükseldiği, özetle davacının bakaya takibine alındığı Mayıs 2002 celp döneminde sevkini sağlatması gereken gerekirken sağlatmayarak bakaya kaldığı 23.05.2002 tarihi itibarıyla, sözleşmeli futbolcusu olduğu Bursa Merinosspor’un 3’ncü futbol liginde yer aldığı anlaşılmaktadır.

1111 Sayılı Askerlik Kanunu’nun Ertesi Seneye Bırakma başlıklı 35’nci maddesi E bendine 23.07.1999 tarihli 4418 sayılı Kanunun 1’nci maddesi ile 3 numaralı bent eklenerek; Olimpiyat Oyunları, Dünya ve Avrupa Şampiyonasında ilk üç dereceye giren sporcular ile bu dereceleri alan takımların kadrolarında yer alan sporcular, A Büyükler Milli Takım kadrolarında yer alan sporcular ve Türkiye Profesyonel 1 nci Futbol liginde yer alan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcuların aktif spor hayatlarını devam ettirmeleri kaydıyla 33 yaş sonuna kadar, sevk tehir işleminden yararlanmaları imkanı getirilmiştir.

4418 sayılı Kanunun 1 nci maddesi ile 1111 sayılı Kanunun 35’nci maddesine eklenen bir fıkra ile de, bu Kanunun 86 ncı maddesine tabi olup, haklarında soruşturma açılanlardan ceza alanlar ile 89 ncu maddeye tabi olanların sevkleri tehir edilmez. Ancak 89 ncu maddeye tabi olan yükümlülerden, sevk tehir işlemine neden olan staj, yüksek lisans, ihtisas ve doktora öğrenimine başlangıç tarihleri bakaya kaldıkları tarihten önce olanların sevk tehir işlemleri yapılabilir denmek sureti ile sevk tehiri yapılmayacak olanlar belirtilmiş; ancak 4418 sayılı Kanunun 6 ncı fıkrası ile 1111 sayılı Askerlik Kanununa eklenen geçici 36 ncı madde ile; 35’nci maddenin (E) fıkrasının (3) numaralı bendinde belirtilen şartları taşıyan sporculardan bakaya veya yoklama kaçağı olanlar, bu Kanunun yayımı tarihinden itibaren üç ay içinde müracaat etmeleri halinde, 35nci maddenin (E) fıkrasının (3) numaralı bendi hükümlerinden yararlandırılır. denmek suretiyle yoklama kaçağı ve bakaya durumunda bulunan yukarıda sayılan sporcuların belirtilen tarihler arasında müracaat etmeleri şartıyla bir defaya mahsus olarak sevk tehirinden yararlanmalarına olanak sağlanmıştır.

Sadece yukarıda sayılan sporcular için sevk tehiri imkânı verilmesinin adalet ve eşitlik prensiplerine aykırılık oluşturduğu gerekçesiyle, 13.06.2001 tarihinde kabul edilip 20.06.2001 tarih ve 24438 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4679 sayılı Kanunun 1 nci maddesi ile 1111 sayılı Askerlik Kanununun 35 nci maddesinin (E) fıkrasının (3) numaralı bendinde değişiklik yapılarak, Türkiye 2 nci futbol liginde yer alan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcular ile üç veya daha fazla ligi bulunan diğer spor dallarında en üst iki ligde yer alan takımlar ile en az iki ligi bulunan spor dallarında en üst ligde yer alan takımların uluslararası kuralların öngördüğü sayıdaki sporcularının da 33 yaş sonuna kadar sevk tehir işleminden yararlanmalarına olanak sağlanmıştır.

Yapılan bu değişikliğe paralel olarak 4679 sayılı Kanunun 2’nci maddesi ile 1111 sayılı Kanunun Geçici 36 ncı maddesinde de değişiklik yapılarak; 4679 sayılı Kanunun yayım tarihinden (20.06.2001 tarihinden) itibaren üç ay içinde müracaat etmeleri halinde yoklama kaçağı ve bakaya durumunda bulunan yukarıda sayılan sporculara da Türkiye 1’nci futbol liginde bulunan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcular, A Büyükler Milli Takım kadrolarında yer alan sporcular ve Olimpiyat ve Dünya ve Avrupa Şampiyonalarında ilk üç dereceye giren sporcularla birlikte bir defaya mahsus olarak sevk tehirinden yaralanma olanağı verilmiştir.

Yapılan yasal düzenlemelere uygun olarak sevk tehiri şartlarını taşımalarına rağmen kulüpleri tarafından süresinde sevk tehiri talep edilmediğinden dolayı bakaya durumuna düşen sporcuların mağduriyetlerini önlemek için çıkartılan, Sporcuların Askere Sevklerine İlişkin Özel Yönerge’nin Sevk Tehiri Şartları başlıklı İkinci Bölüm, Birinci Kısım 6 ncı maddesinin g bendine Yoklama kaçağı veya bakaya iken sevklerinin tehiri teklif edilen er statüsündeki sporculardan, yoklama kaçağı veya bakaya durumuna düşmeden önce kulüpleri ile sözleşme imzalamış olan ve sözleşme tarihinden teklif tarihine kadar geçen süre içinde gerekli diğer şartları da taşıdığı anlaşılanların sevkleri tehir edilebilir. İbaresi eklenerek aktif sporculuğu devam eden sporcuların sözleşme yapma tarihinin bakaya veya yoklama kaçağı başlangıç tarihinden önce olması halinde sevk tehirinden yararlanmalarına olanak sağlanmıştır. 1111 sayılı Askerlik Kanunu’nun 35 nci maddesi (E) bendine 23.07.1999 tarihli 4418 sayılı Kanunun 1 nci maddesi ile eklenen fıkrada; Bu Kanunun 86 ncı maddesine tabi olup haklarında soruşturma açılanlardan ceza alanlar ile, 89 ncu maddeye tabi olanların sevkleri tehir edilmez. Ancak, 89’ncu maddeye tabi olan yükümlülerden; sevk tehir işlemine neden olan staj, yüksek lisans, ihtisasa ve doktora öğrenimine başlangıç tarihleri, bakaya kaldıkları tarihten önce olanların sevk tehir işlemi yapılabilir. denmek sureti ile sevk tehiri yapılamayacak olanlar belirtilmiştir.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerine göre davacının durumu değerlendirildiğinde; davacının sevkinin tehirinin teklif edildiği 21 Aralık 2004 tarihi itibarıyla erteleme kapsamında bulunan KDÇ Karabükspor kulubünün sözleşmeli futbolcusu olduğu ve halen de erteleme kapsamında bulunan Bozüyükspor ile sözleşmesinin bulunduğu anlaşılmakta ise de; davacının, Mayıs 2002 celp döneminde sevkini sağlatması gereken 23.05.2002 tarihini takip eden gün itibarıyla bakaya kaldığı ve bakaya olarak arandığı ve gerek bakaya kalmadan önce, gerekse bakaya kaldığı dönemde erteleme kapsamında bulunmayan Türkiye 3 ncü futbol ligi takımlarından Bursa Merinosspor Kulübünün sözleşmeli futbolcusu olduğu, bu nedenle yukarıda belirtilen mevzuatın erteleme için aradığı şartları taşımayan davacının askere sevki işleminde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy