(926 S. K. m. 38) (Subay Sicil Yönetmeliği m. 116)

Davacı, 10.12.2013 tarihinde kayıt altına alınan ve 23.12.2013 tarihinde AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde ve cevaba cevap dilekçesinde özetle, mesleki safahatı itibariyle ifa ettiği başarılı çalışmaları özetledikten sonra 30 Ağustos 2009 nasıplı Jandarma Pilot sınıfı subayların üstün başarı kıdemi sıralamasında birinci sırada bulunduğunu, hizmet süresinin esas alınarak kendisinin bu haktan istifade ettirilmemesinin hukuka aykırı olduğunu, kendisinin fedakarlık yaparak gördüğü eğitimler sonucu almış olduğu kıdemlerin aleyhe sonuç doğurduğunu, mevzuatta geçen kıstasların tümünü karşıladığını, haiz olduğu özellikler itibariyle kendisinin üstün başarı nedeniyle erken terfi etmesi gerektiğini, yönetmelikte yer alan subaylıkta geçen hizmet süresi fazla olan kıstasının hakkaniyetle bağdaşmadığını, bu nedenle dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğunu belirtmek suretiyle işlemin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, davacının 2013 yılında üstün başarı kıdemi alarak bir üst rütbe olan yarbay rütbesine terfi ettirilecek olan 30.08.2009 nasıplı jandarma pilot, istihkam ve muhabere sınıfları içerisinde değerlendirmeye alındığı, davalı idarece terfi kontenjanının 1 olarak belirlendiği, oluşturulan üstün başarılı personel sıralama formunda davacının l'inci sırada yer aldığı, belirlenen 1 kişilik kontenjanın "subaylıkta geçen hizmet süresi davacıdan fazla olan" 5'inci sıradaki personel için kullanılarak bu personele kıdem verilip davacıya verilmemesi üzerine AYİMde bu davanın açılmış olduğu anlaşılmıştır.

Üstün başarı kıdemini düzenleyen mevzuata bakıldığında, 926 sayılı TSK Personel Kanunu'nun Rütbe terfi şartları ve esasları" başlıklı 38 inci madde 2nci fıkrasının (c) bendi (Değişik: 15.6.2005-5365/6 md.), Üstün başarılı üsteğmen, yüzbaşı ve binbaşıların terfi esasları: Üsteğmen, yüzbaşı ve binbaşıların bu rütbelerine ait bekleme sürelerinin bitiminden bir yıl önce bu rütbelere ait her yılki sicil notu, sicil tam notunun yüzde doksanbeş ve daha yukarısı ve sicil notu ortalaması da sicil tam notunun yüzde doksan ve daha yukarısı olanlardan, bu rütbelerde en az iki ayrı birinci veya ikinci sicil üstünden sicil notu alanlar veya rütbe bekleme süresinin bitiminden bir yıl önce alacak olanlar, sicil notu ortalaması en üstün olandan başlanarak rütbelerine göre kendi sınıfları içerisinde ayrı ayrı sıralanırlar. Bu şekilde sıralanan subaylardan, sicil notu ortalaması en üstün olanlardan başlanmak suretiyle kuvvet komutanı, Jandarma Genel Komutanı veya Sahil Güvenlik Komutanı tarafından uygun görülenler, kendi sınıf mevcudunun, muharip sınıflar için yüzde sekizi, yardımcı sınıflar için yüzde dördü oranında bir üst rütbeye yükseltilebilirler. hükmünü içermektedir.

Subay Sicil Yönetmeliği'nin Üstün başarı nedeniyle terfi ve lisansüstü öğrenim kıdemi başlıklı 116ncı maddesinin linci fıkrası (a) bendi de,

a) Üstün başarı nedeniyle terfi usul, esas ve şartları aşağıda belirtilmiştir:

Kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı Personel Başkanlıklarınca, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 38 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan terfi şartlarını haiz olan üsteğmen, yüzbaşı ve binbaşıların rütbelerine ait bekleme sürelerinin bitiminden bir yıl önce, bu rütbelere ait her yılki sicil notu, sicil tam notunun % 95 ve daha yukarısında ve sicil notu ortalaması da sicil tam notunun % 90 ve daha yukarısında olanlardan, bu rütbelerde en az iki ayrı birinci veya ikinci sicil üstünden, sicil notu alanlar veya rütbe bekleme süresinin bitiminden bir yıl önce alacak olanlar, sicil notu ortalaması en üstün olandan başlanarak rütbelerine göre kendi sınıfları içerisinde, kurmay subaylar sınıflarına bakılmaksızın kendi aralarında, muharip sınıflarda mevcudu 12 ve daha az olan sınıflar, yardımcı sınıflarda mevcudu 24 ve daha az olan sınıflar, sınıflarına bakılmaksızın birleştirilerek sıralanırlar.

Bunlardan, sicil notu ortalaması aynı olanlar, hizmette bulundukları rütbedeki geçerli sicil notlarının ortalamasına göre kendi aralarında sıralanırlar. Bu durumda da eşitlik varsa eşitlik bozuluncaya kadar sıra ile bir önceki rütbelerine ait geçerli sicil notlarının ortalamalarına bakılarak sıralama tespit edilir. Eşitliğin yine bozulmaması hâlinde bulundukları rütbede daha fazla sayıda ayrı birinci ve ikinci sicil üstünden sicil almış olanlar şeklinde sıralanırlar. Bu durumda dahi eşitlik bozulmaz ise bu Yönetmeliğin 93 üncü maddesi hükümleri uygulanır.

Bu şekilde, EK-4de yer verilen Üstün Başarılı Personel Sıralama Formuna sıralanan subaylardan, sicil notu ortalaması en üstün olandan başlanmak suretiyle kuvvet komutanı, Jandarma Genel Komutanı ve Sahil Güvenlik Komutanınca uygun görülenler, kendi sınıf mevcudunun muharip sınıf ve kurmaylar için % 8i, yardımcı sınıflar için % 4ti oranında bir üst rütbeye yükseltilebilirler. Mevcudunun az oluşu nedeniyle birleştirilmek suretiyle değerlendirilen sınıflarda, sıralama sonucunda aynı sınıftan birden fazla personelin kontenjana girmesi hâlinde, bu sınıftan sadece bir persone