(926 S. K. m. 36) (5271 S. K. m. 231)

Davacı, 24.10.2013 tarihinde Eğirdir Asliye Hukuk Mahkemesinde, 28.10.2013 tarihinde ise AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde ve 04.03.2014 tarihinde yine AYİMde kayda geçen cevaba cevap dilekçesinde, özetle, 02.02.2013 tarihinde KOMKARSU öğrenimi uzaktan eğitimi final sınavına katıldığını, sınavda başarılı olarak 04.03.2013-24.07.2013 tarihleri arasında Harp Akademileri Komutanlığında icra edilen 23üncü dönem Komutanlık ve Karargah subaylığı eğitimini başarıyla tamamlayarak diploma almaya hak kazandığını, tarafına bir yıl kıdem verilmesi için yaptığı başvuru sonrasında, Dağ ve Komd. Okl. K.lığının 12.09.2013 tarihli emriyle, hakkındaki 31.07.2012 tarihli HAGB kararı nedeniyle denetim süresine tabi tutulduğu için kıdem verilemeyeceği gerekçe gösterilmek suretiyle talebinin reddedildiğini, bu işlemin yasal düzenlemeye aykırı olduğunu, davacı hakkında mahkumiyet kararı bulunmadığını, HAGB kararının hiçbir hukuki sonuç doğurmaması gerektiğini, HAGBnin hukuki niteliği hakkında ayrıntılı bir izahta bulunduktan ve çeşitli açıklamalar yaptıktan sonra dava konusu lisansüstü öğrenim kıdemi verilmemesi işlemin sebep unsuru yönünden hukuka aykırı olduğunu belirtmek suretiyle işlemin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyasının incelenmesi neticesinde, davacının, 23üncü dönem Komutanlık ve Karargah Subaylığı Eğitimini 24.07.2013 tarihinde tamamladıktan sonra, lisansüstü öğrenim kıdemi alabilmek için başvuruda bulunduğu, bu başvurusunun K.K.K.lığının 29.08.2013 tarihli yazısıyla, davacı hakkındaki HAGB kararında belirtilen 5 yıllık denetim süresi geçtikten sonra tekrar değerlendirileceği belirtilmek suretiyle reddedilmesi üzerine AYİMde dava açma süresi içinde bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.

Dava konusu mevzuata baktığımızda, 926 sayılı TSK Personel Kanununun 36ncı maddesinin d fıkrası, ...Kuvvet Harp Akademileri öğrenimini tamamlayıp kurmaylığı onaylanan subaylara iki yıl, bunlardan Silâhlı Kuvvetler Akademisinden mezun olanlara ayrıca bir yıl olmak üzere toplam üç yıl,

Harp Akademileri Komutanlığınca düzenlenen ve iki yarı yıllık program içeren komutanlık ve karargâh subaylığı öğrenimini bitiren subaylara bir yıl,

...kıdem verilir.

Yukarıda yazılı nitelikleri haiz olanlara lisansüstü öğrenim kıdemi verilebilmesi için,

1. Müracaat tarihinde sicil notu ortalamasının, sicil tam notunun % 90'ı ve daha üstünde olması,
2. Lisansüstü öğrenimini kendi nam ve hesabına yapanlar için askerî disiplin, tutum ve davranışları, görevindeki başarısı, meslekî bilgi ve yetenekleri, genel kültürü, ahlakî ve şahsî nitelikleri bakımından kıdem almaya layık bulunduğuna dair "Lisansüstü Öğrenim Kıdemi Nitelik Belgesi"nin müspet olarak düzenlenmiş olması,

3. Özel kanunlara tâbi olanların, yukarıdaki şartlara ilave olarak bu sıfatlarını kazanmada, kendi kanun ve yönetmeliklerinde belirtilen usul ve esasları yerine getirmiş olması,

4. Cezaları ertelenmiş, para cezasına çevrilmiş, genel veya özel af kanunları kapsamına girmiş, hükümlülüklerine ilişkin kayıtları adlî sicilden çıkarılmış olsalar bile,

aa) Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, irtikâp, iftira, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, suç uydurmak, cinsel saldırı, cinsel taciz, kişiyi hürriyetinden yoksun bırakmak, fuhuş, gayri tabii mukarenet, hileli iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyet kırıcı suçlar ile kaçakçılık, resmî ihale ve alını ve satımlara fesat karıştırma suçlarından birisinden mahkum olmaması,

bb) Firar, amir veya üste fiilen taarruz, emre itaatsizlikte ısrar, üste hakaret, mukavemet, fesat, isyan suçları ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun 148'inci maddesinde belirtilen suçlardan mahkum olmaması,

cc) Taksirli suçlar hariç olmak üzere, yukarıdaki bentlerde belirtilen suçların dışındaki suçlardan, askerî ve adlî mahkemeler, disiplin mahkemeleri veya disiplin amirlerince toplam olarak 21 gün ve daha fazla hapis veya oda hapsi cezası ile mahkum veya cezalandırılmış olmaması gerekir.

Açığa alınmayı gerektiren ya da yukarıdaki bentlerde sayılan suçlardan gözetim altına alınanlar, tutuklananlar veya kamu davası açılanlar, haklarındaki yargılama neticesine göre işleme tâbi tutulurlar. hükümlerini içermektedir. Subay Sicil Yönetmeliğinin 116ncı maddesinde de paralel düzenlemeler yer almaktadır.

Aynı Kanunun anılan maddesinin 4 numaralı bendinde lisansüstü öğrenim kıdemi verilmesine engel olan halleri düzenlerken Kanun Koyucu, sayma suretiyle belirttiği kimi suçlar için (aa ve bb alt bentleri) süre yönünden bir sınır getirmeksizin salt mahkum olma halini kıdem verilmesine engel görmüş, sayma suretiyle belirlenen suçlar dışındaki suçlar için ise (taksirli suçlar hariç) mahkumiyetin belli bir süre (21 gün ve üstü)