(2709 S. K. m. 125) (1602 S. K. m. 52) (1632 S. K. m. 21)

Davacı vekili, 11.10.2013 tarihinde AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde ve cevaba cevap dilekçelerinde özetle, davalı idarece 2004 yılında 9 yıllık sözleşme yapılarak sözleşmeli astsubay olarak göreve başlatılan müvekkilinin, sicil ortalamasının çok yüksek olmasına, amirlerince verilmiş 26 adet takdirinin bulunmasına, mesleki safahatında disiplin cezası veya sair bir olumsuzluk bulunmamasına rağmen, sözleşme süresinin sonunda sözleşmesinin yenilenmediğini, sözleşme yenilememe işleminin tesisinde takdir yetkisinin hukuka uygun kullanılmadığını belirterek astsubaylık sözleşmesinin yenilenmemesi işleminin iptaline ve bu işlem nedeniyle mahrum kalınan özlük haklarının yasal faizi ile beraber ödenmesine, ayrıca yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacı vekilinin yürütmenin durdurulması yönündeki talebi, Dairemizin 31.10.2013 tarihli, 2013/1060 Esas sayılı kararıyla reddedilmiştir.

Dava dosyası, 1602 sayılı Kanunu 52nci maddesi kapsamında savunmaya ek olarak gönderilen gizlilik dereceli belgelerin incelenmesinden ve ara kararı üzerine gönderilen belgelerden: Davacıyla 2004 yılında 9 yıl süreli sözleşmeli astsubay sözleşmesi imzalandığı, sözleşme süresinin 29.08.2013 tarihinde sona erdiği, sözleşme süresinin bitimine 6 ay kala ilgili personelden sözleşmenin yenilenmesi talebini içeren dilekçelerin alındığı, ayrıca nitelik belgelerinin düzenlendiği, sağlık raporlarının alındığı, sözleşmelerini yenilemek istemeyen personelin talepleri doğrultusunda sözleşmelerinin yenilenmediği, diğer yandan TSK insan gücü planı çerçevesinde personel sınıfı astsubay ihtiyacının belirlendiği, mevcut durumda toplam personel üstçavuş kadrosunun 84 olduğu, mevcudun ise 149 olduğu, 2004 devresi 51 personel üstçavuşun 3ünün muvazzaf 48inin sözleşmeli personel olduğu, 48 sözleşmeli personelin 16nın sözleşmesinin kendi istekleri doğrultusunda sözleşmelerinin yenilenmediği, geri kalan 32 personelin 6 sının ise sözleşmelerinin idare tarafından yenilenmediği, davacının sözleşmesi yenilenmeyen personel içinde yer aldığı anlaşılmaktadır.

Dava konusu mevzuata baktığımızda, Anayasanın 125/4üncü maddesinde, yargı yetkisinin, idari eylem ve işlemlerin hukuka uygunluğunun denetimi ile sınırlı olduğu, bu yetkinin hiçbir surette yerindelik denetimi şeklinde kullanılamayacağı belirtilmektedir. 1632 sayılı AYİM Kanununun 21/2nci maddesinde de benzer hükümler yer almaktadır.

4678 sayılı TSKda İstihdam Edilecek Sözleşmeli Subay ve Astsubaylar Hakkındaki Kanunun tanımları açıklayan 3üncü maddesinin f) fıkrasında sözleşmeli astsubay, Bu Kanunda öngörülen esaslara göre, kendileri ile sözleşme yapılarak astsubay naspedilen, astsubay çavuş, astsubay kıdemli çavuş, astsubay üstçavuş ve astsubay kıdemli üstçavuş rütbelerini haiz astsubayları, şeklinde tanımlanmıştır. Bu yasal düzenlemeye göre her ne sebeple olursa olsun. Kanunda değişiklik yapılmadığı müddetçe kıdemli üstçavuş rütbesinden daha üst rütbede sözleşmeli astsubay istihdam edilemeyecektir.

Sözleşmeli astsubay olarak alınacak personelle ilgili ne kadar süreli sözleşme yapılacağı hususunu düzenleyen Kanunun 10ncu maddesinde, ....Sözleşme süreleri üç yıldan az ve dokuz yıldan fazla olmamak şartıyla, hizmet gerekleri ve yetiştirme maliyetlerine bağlı olarak kuvvet, sınıf ve branşlara göre yönetmelikte belirlenir..... hükmü yer almaktadır.

Dava konusu olayda asıl uyuşmazlık ise sözleşmenin yenilenmesi aşamasında, idareyi sözleşme yenilemeye sevk edecek argümanların ne olduğu ve sözleşmeyi yenileme konusunda idarenin takdir yetkisinin bulunup bulunmadığıdır. Bu nedenle sözleşme yenilenmesine ilişkin mevzuatı ayrıntılı irdelenmesi gerekmektedir.

4678 sayılı Kanunun 25inci maddesine istinaden çıkarılan Sözleşmeli Subay ve Astsubay Yönetmeliğinin işlem tarihi itibariyle yürürlükte olan Sözleşmenin Yenilenmesi ve Uzatılması başlıklı 14üncü maddesinin a) fıkrasında, a) (Değişik:19.6.2013-28682/3 md.) Sözleşmeli subay ve astsubaylardan, sözleşmesini yenilemek isteyenler sözleşme süresinin sona erme tarihinden 6 ay önceden başlamak suretiyle dilekçe ile ilk amirine müracaat eder. Sözleşmesi yenilen