AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2012/ 825
Karar No: 2013 / 137
Karar Tarihi: 22.01.2013

(926 S. K. m. 118, 119) (Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği m. 14)

Davacı, 29.05,2012 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi'nde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 2011 yılı sözleşmeli subaylıktan muvazzaf subaylığa geçiş sınavında haksızlık yapıldığı iddiasıyla AYİM.'de dava açtığını, bu davanın AYİM 3'üncü Dairesinde devam ettiğini, bu davadan rahatsız olan kişilerin kendisinden intikam almak ve dava açtığı için kendisini cezalandırmak amacıyla atamasını yaptırdıklarını, branş ve ihtisasına uygun atama yapılmadığından bu atamanın hukuka aykırı ve kamu yaran gözetilmeden keyfi olarak yapılan bir atama olduğunu, babasının şehit torunu, kendisinin de şehit torunun oğlu olduğunu, şehit yakınlarına kasıtlı davranışların olmaması gerektiğini, Katıhal Fiziği alanında doktora yaptığını, 8 yıldır derse giren ve akademisyen olmak için çalışmalar yapan bir personel olduğunu, 2 yıl önce doktora yaptığını ve doktora sonrası çalışmalarına devam etmek istediğini belirterek KHO.'na atama istediğini ve bu isteğinin uygun görülerek KHO.'na atandığını, doktora yapmış olduğu halde yapılan dava konusu atama ile Silahlı Kuvvetlerin verimli akademik personel istihdam politikasının yok sayıldığını, Kara Harp Okulu'nda Fizik branşı için; 1 Profesör, 1 Doçent ve 2 de Yardımcı Doçent olmak üzere akademik kadrolar açıldığını ve bu kadroların boş olduğunu, Kara Harp Okulu'nda akademik yapılanma kapsamında akademik kadroların oluşturulması için çalışmalar yapılmakta olduğunu, bu maksatla Öğretim Görevlisi ve Araştırma Görevlisi personel alınmakta olduğunu ve bu personele yüksek lisans ve doktora yaptırıldığını, bu maksatla Fizik grubuna 2 öğretim görevlisi ve 1 araştırma görevlisi alındığını, alınan bu personellerin 2 yılda yüksek lisans ve 4 yılda doktora yapacağı düşünülürse 6 yıldan Önce Fizik grubunda doktoralı bir akademik personel olamayacağını, halbuki şu anda mühendislik temelli lisans eğitimi için, yapılanmakta olan Kara Harp Okulu'nda Fizik grubunun gelişmesinde temel taşı olabilecek doktora yapmış personele ihtiyaç olduğunu, Kara Harp Okulu Dekanlığı'nın, Amerika Kara Harp Okulu'nda yaptığı incelemeler sonucunda Kara Harp Okulu'nda da Fizik Bölümü kurulması gerektiği sonucuna vardığını, bunun için alt yapı hazırlıklarının yapılmasının emredildiğini, bu emir doğrultusunda Fizik Bölümü kurulması için çalışmalar yapıldığını, bu çalışmaların yapılması için tecrübeli ve doktora yapmış personele ihtiyaç olduğunu, okutulacak derslerin içeriklerinin belirlenmesi için çalışmaları kendilerinin yaptığını, taslaklar hazırladıklarını, 2 yıldır Kara Harp Okulunda girdiği Fizik-I, Fizik-II ve Fizik Terminolojisi derslerinden edindiği tecrübeyle yeni programların hazırlanmasında katkısı olacağını, yapılan atamalardan sonra Fizik grubunda doktoralı personel kalmadığını, şu an mevcut durumda Kara Harp Okulu'nda; zorunlu emekliliğine 1 yıl kalan 2 Öğ.Alb., zorunlu emekliliğine 2 yıl kalan 1 Öğ.Alb., yeni atanan, ancak garnizonda 8'inci yılına başlayacak 1 Öğ.Yzb., yüksek lisans eğitimine planlanan yeni katılan 3 Öğ.Tğm. (bunlardan birinin araştırma görevlisi olduğunu) ve bir de sivil öğretim elemanı olduğunu, kendisinin ve Dr.Öğ.Bnb. olan bir personelin atama gördüklerini, yeni atanan personele (teğmenlere) danışman atanabilecek doktoralı bir fizikçi personel kalmadığını, yeni atandığı yerin kadrosunun biyoloji öğretmeni olduğunu ve mesleki görevine ve akademik unvanına uygun olmadığını, branş ve ihtisasına uygun olmayan bu atamanın kişisel duygularla ve cezalandırma amaçlı yapıldığını belirterek tesis edilen atama işleminin iptaline ve öncelikle yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

AYİM Nöbetçi Dairenin 01.08.2012 gün ve 2012/1877 Gensek., 2012/43 Esas sayılı kararıyla yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden; 30.08.2004 tarihinde öğretmen teğmen nasbedilerek fizik branşında sözleşmeli subay statüsünde Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapmaya başlayan davacının, 2004-2010 yılları arasında BAL I KESİR/ Astsubay Meslek Yüksek Okulu Fizik Öğretim Elemanı olarak, 2010-2012 yılları arasında da ANKARA/Kara Harp Okulu Dekanlık Temel Bilimler Fizik Öğretim Görevlisi olarak görev yaptıktan sonra 2012 yılı genel atamalarıyla intibak atamasına tabi tutularak ANKARA/Silahlı Kuvvetler Bando Okulu Öğretim Başkanlığı Eğitim Öğretim Destek Şube Eğitim Yardımcı Malzeme Kısım Amiri olarak atandırılması üzerine, bu atama işleminin iptali istemiyle süresi içerisinde AYİM.'de işbu davayı açtığı anlaşılmıştır.

926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun, "Atamalarda dikkate alınacak hususlar" başlıklı 118'inci maddesinde; subay ve astsubayların atanma ve yer değiştirmelerinin, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına bağlı olarak; memleketin ekonomik, sosyal, iklim ve ulaştırma durumları ile kültür ve sağlık durumları ve bunlara benzer yer ve bölge şartlan göz Önüne alınarak tespit edilecek bölge ve garnizonlara; "meslek programları, meslek İçi eğitim esasları ve kadro ihtiyacı", "sağlık durumu", "idari, asayiş ve zaruri sebepler", "istekli bulunduğu yerler" şeklinde esaslar da dikkate alınmak suretiyle sıra ile yapılması öngörülmüştür.

Aynı Kanun'un 119'uncu maddesine dayanılarak çıkarılan Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliğinin, 14'ncü maddesinde; subay ve astsubayların atamalarının, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esasına ve hizmet ihtiyacı prensibine uygun olarak meslek programları ve meslek içi eğitim esasları, kadro ihtiyaçları, kıta hizmeti zorunluluğu, terfi durumu, sınıf, branş ve ihtisasları, kendisinin, eşinin ve bakmakla yükümlü olduğu çocuklarının atamaya esas hayati önemi haiz sağlık durumları, idari, asayiş ve zaruri sebepler ve personelin atanma isteğinde belirttiği yerler şeklindeki kriterler dikkate alınarak Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından atama yönergelerinde belirtilen garnizonlar arasında sıra ile yapılması; "kadroya göre atama ilkesi" başlıklı 5'inci maddesinde; atamalarda kadro görev yerinin özelliklerinin esas alınması, bu Yönetmelikte ve bu Yönetmeliğe dayalı olarak çıkarılan Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı atama yönergelerinde gösterilen istisnalar hariç olmak üzere, kadrosu olmayan bir görev yerine atama yapılmaması; "atamada planlı değişim ilkesi" başlıklı 7'nci maddesinde; subayların atanmalarının, bu Yönetmelik esaslarını ve meslek programlarının maksadını gerçekleştirecek şekilde hazırlanmış sınıf/branş/ihtisas, mesleki gelişim plan / paternlerine uygun olarak atamada planlı değişimi sağlayacak şekilde yapılması; "atamada kadronun gerektirdiği niteliklerin dikkate alınması" başlıklı 22'nci maddesinde; personel atamalarında atama yapılacak kadronun gerektirdiği niteliklerin dikkate alınması, öngörülmüştür.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri kapsamında dava konusu atama işlemi irdelendiğinde; öğretmen sınıfı ve fizik branşına haiz olan davacının, 2010 yılında atandığı ANKARA/Kara Harp Okulu'nda Dekanlık Temel Bilimler Fizik Öğretim Görevlisi olarak görev yapmakta iken, Susurluk Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 03.02.2012 gün ve 2011/1037 Esas sayılı iddianamesiyle; yürütülen bir soruşturmada şüpheli olan konumunda olan babasının 29.07.2011 tarihinde C. Savcısınca kalemde ifadesinin alınacağı esnada "bende babamın ifadesi sırasında hazır bulunacağım" diyerek ifade sırasında hazır bulunmak istediği, savcı tarafından uyarılması ve bunun mümkün olmadığının belirtilmesi üzerine, davacının "ben üsteğmenim, ben babamın kanuni temsilcisiyim" diyerek cebinden çıkardığı askeri kimliği ifade alınacak masanın üzerine koyduğu belirtilerek "Yargı Görevini Yapanı Etkilemeye Teşebbüs" ve "Gizliliğin İhlaline Teşebbüs" suçlarını işlediği iddiası ile hakkında kamu davası açılması ve yargılamasının halen Susurluk Asliye Ceza Mahkemesi'nde devam etmesi, Kara Harp Okulu'nun davacının Kara Harp Okulu dışına atandırılmasının uygun olacağı yönünde davacı hakkında atama teklifinde bulunması ve davacının Kara Harp Okulu'ndan alınması durumunda fizik branşlı mevcut personel miktarı nazara alındığında fizik dersi konusunda hizmetin aksamasına yol açacak herhangi bir zafiyet oluşmayacağı şeklindeki olgular nazara alındığında; davacının Kara Harp Okulu'ndaki görev yerinden alınmasında hukuka aykırılık bulunmadığı düşünülebilir ise de; davalı idarece, davacının Kara Harp Okulu'ndaki 2 yıllık görevi sonunda fizik branşından öğretmen ihtiyacına binaen hizmet ihtiyacı nedeniyle ANKARA/Silahlı Kuvvetler Bando Okulu Öğretim Başkanlığı Eğitim Öğretim Destek Şube Eğitim Yardımcı Malzeme Kısım Amirliği kadro görev yerine atandırıldığı öne sürülmüştür. Ancak, Dairemizce alınan ara karar üzerine gönderilen ANKARA/Silahlı Kuvvetler Bando Okulu Öğretim Başkanlığı'na ait TMK incelendiğinde; davacının dava konusu atama işlemiyle atama gördüğü ANKARA/Silahlı Kuvvetler Bando Okulu Öğretim Başkanlığı Eğitim Öğretim Destek Şube Eğitim Yardımcı Malzeme Kısım Amirliği kadro görev yerinin; sınıfının "Öğretmen", branşının "biyoloji", rütbesinin "yüzbaşı" olduğu ve S3573737 (Eğitim Destek Malzeme Subayı), B649 (Branşı ile ilgili olarak haftada 8-10 saat ders verir), S716 (Sivile dönüştürülecek kadrodur. Subay temin ve yetiştirmesinde dikkate alınmayacaktır.) kodlarına yer verildiği nazara alındığında; fizik branşına haiz davacının, biyoloji branşlı ve sivile dönüştürülecek, subay temin ve yetiştirilmesinde dikkate alınmayacak bir kadroya atandırıldığı, bu durumun; davacının branşı ve ihtisası nazara alınmadığından, Subay ve Astsubay Atama Yönetmeliği'nin 14'üncü maddesinin birinci fıkrasının (d) bendine, mesleki gelişim plan / paternlerine uygun olmadığından anılan Yönetmeliğin 7'nci maddesine ve atama yapılan kadronun gerektirdiği niteliklerin dikkate alınmaması nedeniyle de aynı Yönetmeliğin 5'inci ve 22'nci maddelerine aykırılık teşkil ettiği, bu itibarla; davacının, ANKARA/Kara Harp Okulu Dekanlık Temel Bilimler Fizik Öğretim Görevlisi görevinden alınarak ANKARA/Silahlı Kuvvetler Bando Okulu Öğretim Başkanlığı Eğitim Öğretim Destek Şube Eğitim Yardımcı Malzeme Kısım Amirliği kadro görev yerine atandınlması yönünde tesis edilen dava konusu işlemde; idarece takdir yetkisinin, objektif kıstaslara bağlı kalınarak, kişi yararı ile kamu yaran arasında denge gözetilerek, takip edilen kamu yararı amacına, hizmetin aksatılmadan yürütülmesi esası ve hizmet ihtiyacı prensibine uygun olarak kullanıldığı söylenemeyeceğinden, dava konusu atama işleminin hukuka ve mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Hukuka aykırı bulunan atama işleminin İPTALİNE,

22 OCAK 2013 tarihinde Üye Hv.Mu. Kur. Alb. Ali BOZKURT ve Üye Topçu Kur.Yb. Salih BUÇUKOĞLU'nun karşı oylan ve OYÇOKLUĞU ile karar verildi.

KARŞI OY GEREKÇESİ

Dava dosyasında yer alan ve davacı ile ilgili belgeler muvacehesinde, idarece tesis edilen atama işleminde kanuni mevzuata aykırı bir husus görülmediğinden, işlemin iptali yönünde oy kullanan sayın çoğunluğun görüşüne katılamadık. 22.01.2013 (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy