(2709 S. K. m. 38) (5434 S. K. m. 39) (926 S. K. m. 94) (Astsubay Sicil Yönetmeliği m. 61)

Davacı vekili, 18.05.2012 tarihinde İstanbul Bölge İdare Mahkemesi'nde, 25.05.2012 tarihinde de Askeri Yüksek İdare Mahkemesi'nde kayda geçen dava özetle, müvekkilinin TSK.'dan sicilen ilişiğinin kesildiğini, müvekkili hakkında sicil amirlerince "Silahlı Kuvvetlerde Kalması Uygun Değildir" şeklinde sicil belgesi düzenlenmesinin hukuka ve hakkaniyete aykırı olduğunu, bu sicilin iptali için ayrıca dava ikame edildiğini, müvekkili hakkında "Silahlı Kuvvetlerde Kalması Uygun Değildir" şeklinde sicil belgesi düzenleyen sicil amirleri ile müvekkilinin tek bir gün dahi birlikte görev yapmadıklarını, müvekkilinin 04.08.2011 tarihinden beri tutuklu olduğunu, müvekkilinin ilişiğinin kesilmesine neden olan sicilde imzası olan amirlerinin tamamının bu tarihten sonra müvekkilinin birliğinde göreve başladığını, bu anlamda ilişik kesme işlemine esas alınan sicil işleminin mevzuat hükümlerine uygun olmadığını, 22.03.2012 tarihinde tebliğ edilen evraktan anlaşıldığı kadarıyla ahlaki durum nedeniyle müvekkilinin TSK.'dan ilişiğinin kesildiğini, müvekkili hakkında ahlaksızlık olarak nitelendirilebilecek hiçbir somut belge olmadan TSK.'dan ilişiğinin kesildiğini, kişi hakkında sırf dava açılmış olması nedeniyle TSK.'dan ilişiğinin kesilmesinin Anayasa'nın 38'nci maddesinde düzenlenen masumiyet karinesine aykırı olduğunu, İstanbul 17'nci Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2011/31 Esas sayılı dosyasının muhteviyatı hem çok fazla hem de kapsamlı olduğunu, müvekkilinin yakın arkadaşı ve eski TSK mensubu Ö.Y. ile sivil S.E.'nin uyuşturucu madde ticaretine bulaşması nedeniyle müvekkilinin anılan davada sanık olarak yer aldığını, müvekkilinin atılı suçlamaları kesinlikle kabul etmediğini, yargılama sonunda müvekkilinin beraat etmesinin kuvvetle muhtemel olduğunu, müvekkilinin mesleğinde son derece başarılı ve örnek bir asker olduğunu, ne yargılanıyor olmanın ahlaksızlık olduğunu, ne de iddianamelerin ahlaksızlığın belgesi olduğunu, idarece açığa alınan müvekkilinin mahkemece tutuklandığını, bu tedbirler uygulanmış iken TSK.'dan ilişiğinin kesilmesinin orantısız tedbir kullanmak olduğunu belirterek davacı hakkında tesis edilen TSK.'dan ayırma işleminin iptaline, yürütmenin durdurulmasına ve yargılamanın duruşmalı olarak yapılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

AYİM 1'inci Dairesinin 19.06.2012 gün ve 2012/1853 Gensek, 2012/779 Esas sayılı kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Dava, özlük ve sicil dosyalarında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, 30.08.2000 tarihinde Astsb. Çvş. nasbedilerek Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapmaya başlayan davacının, Bursa İl J.K.lığı KOM Ş. Md.lüğü Bilişim Suç. Ks. Tekno. Tkp. ve Del. İne. Astsb. olarak J.Kd.Bçvş. sınıf ve rütbesiyle görev yaptığı esnada, 17.01.2012 tarihinde sıralı sicil üstlerince Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 60'mcı maddesinin (e) fıkrası uyarınca hakkında "Silahlı Kuvvetlerde Kalması Uygun Değildir" sicili düzenlendiği, bu sicil üzerine durumunun Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 6l'inci maddesine göre J.Gn.K.lığı bünyesinde oluşturulan komisyonda incelendiği, Komisyonun 20.02.2012 gün ve 11 sayılı kararıyla, sicil belgesinin yetkili üstlerce düzenlendiği, sicil belgesine belge eklendiği ve eklenen belgelerin yeterli bulunduğu, sicil üstleri arasında kanaat ayrılığı bulunmadığı, davacının Türk Silahlı Kuvvetleri'nin itibarını sarsacak şekilde ahlak dışı hareketlerde bulunduğunun anlaşıldığı belirtilerek 926 sayılı TSK Personel Kanunun 94'üncü maddesinin (b) fıkrası, 5434 sayılı T.C. Emekli Sandığı Kanunun 39'uncu maddesinin (e) fıkrası ve Astsubay Sicil Yönetmeliğinin (e) fıkrası gereğince sicil yolu ile Silahlı Kuvvetlerden ayırma işlemine tabi tutulmasının uygun olacağı hususunun Komutanın tasvibine sunulmasına oybirliği ile karar verildiği, bu kararın 21.02.2012 tarihinde Jandarma Genel Komutanı tarafından uygun bulunduğu, 29.02.2012 tarihinde Genelkurmay Başkanı'nca J.Gn.K.lığı kararına göre işlem yapılmasının uygun görüldüğü, İçişleri Bakanlığı'nın 07.03.2012 gün ve 2012/04 sayılı kararı ile ayırma işleminin onaylanarak kesinleştiği, 12.03.2012 tarihinde işlem tebliğ edilerek TSK'dan ilişiği kesilen davacının, söz konusu ayırma işleminin iptali istemi ile vekili aracılığıyla süresinde olmak üzere Askeri Yüksek İdare Mahkemesi'nde işbu davayı açtığı anlaşılmıştır.

26 Şubat 2013 tarihinde yapılan duruşmayı müteakip aynı gün alınan ara karar ile, "İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 29.09.2011 gün ve 2011/672 Esas sayılı iddianamesi ile davacı hakkında "Uyuşturucu veya Uyarıcı Madde Ticareti Yapma veya Sağlama" ve "Suç İşlemek Amacıyla Örgüt Kurma" suçlarından cezalandırılması talebiyle kamu davası açıldığı, davacının anılan suçlardan 04.08.2011 tarihinde tutuklandığı ve yargılamasının halen İstanbul 17'nci Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2011/31 Esas sayılı dava dosyası üzerinden devam ettiği anlaşılmakla, yargılamanın sonuçlanıp sonuçlanmadığının bildirilmesi ile sonuçlanmış ise gerekçeli kararın, sonuçlanmamış ise (en son duruşmaya ait duruşma tutanağı dahil) duruşma tutanaklarından onaylı birer suretin gönderilmesinin İstanbul 17'nci Ağır Ceza Mahkemesi Başkanlığından istenilmesine" karar verildiği, İstanbul 17'nci Ağır Ceza Mahkemesinin 25.03.2013 tarihli yazısı ile davacının yargılandığı dosyanın 12.09.2012 tarihinde karara çıktığı ve dosyanın Yargıtay'a gönderildiği henüz kesinleşmediği belirtilerek İstanbul 17'nci Ağır Ceza Mahkemesinin 12.09.2012 gün ve 2011/31 Esas, 2012/102 Karar sayılı kararına ilişkin gerekçeli hükmün ve duruşma tutanaklarının gönderildiği anlaşılmıştır.

Dava konusu işlemin yasal dayanağını teşkil eden mevzuata bakıldığında, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'nun 94'üncü maddesinin "Disiplinsizlik veya Ahlaki Durum Sebebiyle Ayırma" başlıklı (b) bendinde, disiplinsizlik ve ahlaki durumları sebebiyle Silahlı Kuvvetlerde kalmaları uygun görülmeyen astsubayların hizmet sürelerine bakılmaksızın T.C. Emekli Sandığı Kanunu hükümlerinin uygulanacağı belirtilmiştir.

926 sayılı Kanun'a dayanılarak çıkarılan Astsubay Sicil Yönetmeliği'nin 60'ıncı maddesinde, "Aşağıdaki sebeplerden biri ile disiplinsizlik veya ahlâkî durumları gereği Türk Silahlı Kuvvetlerinde kalmaları, bulunduğu rütbeye veya bir önceki rütbesine ait bir veya birkaç belge ile anlaşılıp