(6191 S. K. m. 3, 6, 7, 9) (Sözleşmeli Erbaş Ve Er Yönetmeliği m. 16) (Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliği m. 9, 11)

Davacı, 13.04.2012 tarihinde kayda geçen yenileme dava dilekçesiyle özetle, 25.11.2011 tarihinde P.Er sınıf ve rütbesiyle ön sözleşme yaparak sözleşmeli er statüsünde göreve başladığını, bilahare hakkında yapılan güvenlik soruşturmasında Espiye Asliye Ceza mahkemesinde görülmekte olan dava nedeniyle sözleşmesinin feshedilerek 30.01.2012 tarihinde ilişiğinin kesildiğini, neticede ceza yargılamasında gerçek anlaşılarak beraat ettiğini, bu sebeple dava konusu işlemin hukuki dayanağının ortadan kalktığını, bu itibarla hakkında tesis edilen sözleşme feshi işleminin hukuka aykırı olduğunu öne sürerek iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep etmiştir.

AYİM 1.Dairesinin 12.06.2012 gün ve 2012/640 Esas sayılı kararı ile yürütmenin durdurulması talebi reddedilmiştir.

Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinden, davacının sözleşmeli er adayı statüsünde 25.11.2011 tarihinden itibaren sözleşmeli er yetiştirilmek amacıyla ön sözleşme yapılarak askeri eğitime alındığı, bilahare hakkında yaptırılan güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlanması nedeniyle 30.01.2012 tarihi itibariyle ön sözleşmesi feshedilerek 31.01.2012 tarihinde ilişiğinin kesilmesi üzerine bahse konu sözleşmeli er adayı ön sözleşmesinin feshi işleminin iptali istemiyle AYİM'de bu davanın açılmış olduğu anlaşılmıştır.

6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanununun 3'üncü maddesinin 3'üncü fıkrasında, sözleşmeli erlik için aranacak nitelikler sayma suretiyle belirtilmiştir. Bunlardan biri de f)Güvenlik soruşturmasının olumlu sonuçlanmış olmakdır. 6191 sayılı Kanunun 9'uncu maddesi uyarınca çıkarılmış olan Sözleşmeli Erbaş ve Er Yönetmeliğinin 7'nci maddesinin (h) bendinde de aynı hüküm yinelenmiştir.

6191 sayılı Kanunun 6'ncı maddesinin 1'inci fıkrasında ise, sözleşmeli er adaylarının ön sözleşmelerinin hangi nedenlerle süresinin bitiminden önce feshedileceği belirtilmiştir. Buna göre, c)Sözleşmeli er adayı olma şartlarından herhangi birini taşımadığı sonradan anlaşılmak veya sözleşme süresi içinde bu şartlardan herhangi birini kaybetmek. ön sözleşmenin feshi nedenidir. Keza Sözleşmeli Erbaş ve Er Yönetmeliğinin 16'ncı maddesinin 1'inci fıkrasının (c) bendinde de aynı hüküm yer almaktadır.

Açıklanan hükümlerden anlaşıldığı üzere, sözleşmeli er olma koşullarından biri olan güvenlik soruşturmasının olumlu sonuçlanması şartını sağlayamadığı sonradan anlaşılan bir sözleşmeli er adayının ön sözleşmesi, sözleşme süresinin dolması beklenmeksizin feshedilecektir.

Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliğinin 9'uncu maddesinin Türk Silahlı Kuvvetlerinin kadro ve kuruluşlarında yer alacak personelin güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması, Türk Silahlı Kuvvetlerince bu Yönetmeliğe uygun olarak hazırlanacak yönerge uyarınca yapılır hükmü gereği, davacı hakkında yapılmış olan güvenlik soruşturmasının olumsuz sayılıp sayılamayacağının Silahlı Kuvvetler İstihbarata Karşı Koyma, Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesi (MY 114-1(C))'ne göre değerlendirilmesi gerekmektedir.

Silahlı Kuvvetler İstihbarata Karşı Koyma, Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesinin 13'üncü maddesinde, (Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliğinin 11/1 maddesine paralel şekilde) Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması sonuçları, soruşturma konusu şahsın içinde bulunduğu ortam da dikkate alınarak değerlendirilir.. hükmüne yer verildikten sonra, güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz kabul edileceği haller sayma suretiyle belirtilmiştir.

Kişinin bir suçtan mahkûm veya yargılanıyor olması nedeniyle güvenlik soruşturmasının olumsuz kabul edileceği haller de 13'üncü maddenin (ı) fıkrasının (7) numaralı bendinde sayılmış olup, bu bentte hırsızlık suçundan hüküm giymek veya yargılanıyor olmak güvenlik soruşturmasının olumsuz kabul edileceği haller arasında sayılmıştır.

Bu kapsamda, yaptırılan güvenlik soruşturması esnasında Espiye Asliye Ceza Mahkemesinin 03.01.2012 tarih ve 2011/65 sayılı yazısı ile davacı hakkında Elektrik Hırsızlığı suçunu işlediği iddiasıyla kamu davası açılmış ve dava dosyasının derdest olduğunun bildirildiği, davacının yargılanmakta olduğu suçun hırsızlık suçu olması nedeniyle güvenlik soruşturmasının Silahlı Kuvvetler İstihbarata Karşı Koyma Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesi(MY 114-1C)'nin 13'üncü maddesi kapsamında olumsuz sonuçlandığının kabulünü gerektirdiği gözönüne alınarak bu kabule dayanılarak sözleşmeli er olma niteliklerini taşımadığının sonradan anlaşıldığı gerekçesiyle 30.01.2012 tarihi itibariyle tesis edilen sözleşmeli er adayı ön sözleşmesinin feshedilmesi işleminde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, davacı hakkındaki dava konusu işlemin tesisinden sonra Espiye Asliye Ceza Mahkemesinin 08.02.2012 tarih ve 2011/65 Dosya, 2012/40 Karar sayılı kararı ile sanığın savunmasının aksine delalet eden, cezalandırılmasına yeter, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği gerekçesiyle beraat kararı verilmiş ise de, yukarıda da değinildiği üzere MY 114-1(C) Yönergesi 13'üncü maddenin (ı) fıkrasının (7) numaralı bendinde sayılan aralarında hırsızlık suçunun da yer aldığı belli suçlardan salt yargılanıyor olmak durumu güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlandığının kabulünü gerektirdiği, davacı hakkında da dava konusu işlemin tesis edildiği 30.01.2012 tarihi itibariyle yargılamanın devam etmekte olduğu nazara alındığında bilahare beraat kararı verilmiş olmasının dava konusu işlemi hukuka aykırı hale getirmeyeceği sonucuna da varılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle,

Hukuki dayanaktan yoksun bulunan davanın REDDİNE,

29 KASIM 2012 tarihinde Başkan Hak.Alb. Dr.Celal IŞIKLAR ve Üye Hak.Alb.Dr. Mustafa OKŞAR'ın karşı oyu ve OYÇOKLUĞU ile karar verildi.

KARŞI OY GEREKÇESİ

6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanununun 3/3 ve Sözleşmeli Erbaş ve Er Yönetmeliğinin 7/h maddelerine göre statüye girebilmek için aranan şartlarda biri de, Güvenlik soruşturmasının olumlu sonuçlanmış olmaktır. Anılan Kanun'un 6/1'inci ve Yönetmeliğin 16/1-c maddelerinde ise, sözleşmeli er adayı olma şartlarından herhangi birini taşımadığı sonradan da olsa anlaşılanların sözleşmesinin feshedilebileceği belirtilmektedir.

Adı geçen mevzuattan bağımsız ve genele hitaben (Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliğinin 9'uncu maddesine dayanarak) düzenlenen MY.114-1(C) Silahlı Kuvvetler İstihbarata Karşı Koyma, Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesi'nin 13/1-7'nci maddesinde hırsızlık suçundan yargılananların güvenlik soruşturmasının olumsuz sayılacağı kayıtlanmış bulunmaktadır. Esasen kanuni ve düzenli idare ilkesi gereğince, belli suçtan yargılanmanın doğrudan giriş şartı olarak yasa ile düzenlenmesi, hem de güvenlik soruşturması kavramının t