(926 S. K. m. 94) (Astsubay Sicil Yönetmeliği m. 60, 61)

Davacı vekili, 23.05.2011 tarihinde kayıt altına alınan dava dilekçesinde ve cevaba cevap dilekçesinde özetle, müvekkilinin başarılı ve disiplinli bir astsubay olduğunu, TSK'dan çıkarılmasını gerektiren bir disiplinsizliği veya adli eylemi mevcut olmadığı halde disiplinsizlik ve ahlaki durumu nedeniyle TSK'dan ilişiğinin kesildiğini, tek bir eyleme dayalı olarak ayırma işleminin uygulandığını, hakkında verilen mahkûmiyet kararla ilgili hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiğini, aradan yaklaşık 7 yıl geçtikten sonar ayırma işleminin uygulandığını, tesis edilen ayırma işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek işlemin yürütmesinin durdurulmasına ve iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dairemizin 31.05.2011 tarihli 2011/975 Esas sayılı kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.

Dava ve özlük dosyalarında yer alan bilgi ve belgelerden: Davacının Aydın Tavas Askerlik Şubesi Başkanlığında Askerlik Şubesi Astsubayı ve Mal Sorumlusu olarak görev yaptığı dönemde Ocak 2005-Kasım 2005 tarihleri arasında Şube yükümlülerine bağış ve yardım adı altında ödeme yaptırılması, eksik hizmeti olan S.M'ye verilen izin karşılığı ödeme yaptırılması, 3100 litre mazotun İmamlık Petrole aktarılması olaylarıyla ilgili olarak iki ayrı iştirak halinde müteselsilen memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan hakkında Dağ Komando Okulu ve Eğitim Merkez Komutanlığı Askeri Savcılığı tarafından 02.06.2006 tarihinde 2006/115^138 E.K. sayılı iddianame ile kamu davası açıldığı, yapılan yargılama sonunda Dağ Komando Okulu ve Eğitim Merkez Komutanlığı Askeri Mahkemesi tarafından 18 Aralık 2007 tarihinde 2007/276-566 Esas Karar sayılı hüküm ile eylemlerin tamamı zincirleme olarak kabul edilerek, memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan 9 ay 10 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği, hapis cezasının 5600 YTL adli para cezasına çevrildiği, hükmün temyiz edilmesi üzerine Askeri Yargıtay 4'üncü Dairesinin 30.12.2008 tarihinde 2008/2231-2409 E.K. sayılı ilamı ile, maddi olayın yerel mahkemenin belirlediği şekilde sübut bulduğunu belirttiği, ancak davacının M. isimli Bayanın vatandaşlıktan çıkarılan çocuğuna asker elbisesi giydirilerek şubede fotoğraflarının çektirilmesi olayına ve yükümlü S.M.'nin kalan askerlik yükümlülüğünü Şubede tamamlamış gibi 200 YTL alınması olayına iştirak etmediğinin belirtildiği, buna mukabil Askeri Yargıtay ilamında, yükümlülere malzeme aldırılması eylemiyle ilgili olarak davacının eyleminin yardım eden değil de fiili birlikte işleyen olarak belirlendiği, Petrol aktarılması olayıyla ilgili davacı hakkında, ...kalorifer saatlerine uymamak suretiyle elde edilen ve mal sorumlusu olması sebebiyle muhafazasında bulunan 3100 litre mazotun, Tavas Askerlik Şubesi Başkanlığının kalorifer hanesindeki tanktan imamlık Petrole ait tanker ile çekilerek imamlık Petrolün deposuna aktarılması eyleminde, bahse konu akaryakıtın kişilere verilmek suretiyle tahsis amacının dışında kullanıldığı nazara alındığında bu eylemin zimmet suçunu oluşturduğunda kuşku bulunmadığından, diğer eylemlerle birlikte müteselsilen memuriyet görevini kötüye kullanma suçunu oluşturacağına ilişkin kabulde isabet görülmemiştir... şeklinde suçun vasfına yönelik belirleme yapıldığı, ilamda davacıyla ilgili sonuç olarak, hükmün vasıf ve uygulama yönünden bozulmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.

Askeri Yargıtay'ın söz konusu kararından sonra, Dağ Komando Okulu ve Eğitim Merkez Komutanlığı Askeri Mahkemesinin uyma kararı verdiği, akabinde yapılan yargılama sonunda 09.11.2010 tarihinde davacıyla ilgili olarak, zincirleme memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan neticeden 1 yıl 3 ay 18 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verdiği, verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına da karar verdiği, kararın 03 Aralık 2010 tarihinde taraflarca itiraz edilmemesi nedeniyle kesinleştiği, 02.02.2011 tarihinde davacının sıralı sicil üstlerince ayırma (Silahlı Kuvvetlerde kalması uygun değildir) sicili düzenlendiği, bu sicil üzerine durumu Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 61'inci maddesine göre K.K.K.hğı bünyesinde oluşturulan Komisyonda incelendiği, Komisyonun 18.03.2011 tarihli ve 11/23 sayılı kararıyla 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 94/b ve Astsubay Sicil Yönetmeliğinin 60'ıncı madde (a), (b) ve (e) fıkraları uyarınca disiplinsizlik ve ahlaki durumu nedeniyle davacının Silahlı Kuvvetlerden ayırma işlemine tabi tutulmasının uygun olacağı hususunun Komutanın tasvibine sunulmasına karar verildiği, kararın, 22.03.2011 tarihinde K.K.K tarafından tasvip gördüğü, 01.04.2011 tarihinde Genelkurmay Başkanı tarafından Kuvvet Komutanının kararı doğrultusunda işlem yapılmasına karar verilmesi sonucunda Milli Savunma Bakanının 20.04.2011 tarihli kararıyla davacının TSK'den ayrılmasının uygun bulunduğu, kararın 14 Mayıs 2011 tarihinde davacıya tebliğ edildiği, davacının 14 Mayıs 2011 tarihinde ilişiğinin kesildiği, davacı vekilinin 23 Mayıs 2011 tahinide iş bu davayı açtığı anlaşılmaktadır.

Dava konusu işlemin hukuki sebebini teşkil eden 926 sayılı Kanunun 94'üncü maddesinin (b) fıkrası, Disiplinsizlik veya ahlaki durumları sebebiyle Silahlı Kuvvetlerde kalmaları uygun görülmeyen astsubayların hizmet sürelerine bakılmaksızın haklarında T.C. Emekli Sandığı Kanunu hükümleri uygulanır. hükmünü içermektedir.

Astsubay Sicil Yönetmeliğinin disiplinsizlik ve ahlaki durumları nedeniyle ayırma usullerini düzenleyen 60'ıncı maddesinin (a) fıkrasında, Disiplin bozucu hareketlerde bulunması, ikaz veya cezalara rağmen ıslah olmaması, (b) fıkrasında, Hizmetin gerektirdiği şekilde tavır ve hareketlerini ikazlara rağmen düzenleyememesi, Aşırı derecede menfaatine, içkiye, kumara düşkün olması, (e) fıkrasında, Türk Silahlı Kuvvetlerin itibarını sarsacak ahlak dışı hareketlerde bulunması nedenleri ile disiplinsizlik veya ahlaki durumları gereği Türk Silahlı Kuvvetlerinde kalmaları, bulunduğu rütbeye veya bir önceki rütbesine ait bir veya birkaç belge ile anlaşılıp uygun görülmeyenler hakkında, hizmet sürelerine bakılmaksızın haklarında emeklilik işleminin