AskeriYüksekİdareMahkemesi
Dairesi: 1. Daire
Esas No: 2011/ 763
Karar No: 2011 / 1629
Karar Tarihi: 18.10.2011

(3269 S. K. m. 5) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 12)

Davacı vekili 21.03.2011 tarihinde AYİM'de kayda geçen yenileme dava dilekçesinde özetle; herhangi bir sağlık sorunu olmaksızın sağlam olarak TSK'da sözleşmeli uzman erbaş olarak görev yapmaya başlayan müvekkilinin, görev yaptığı Eskişehir 1'inci Ana Jet Üs K.lığında görev yerinin koşulları, idarenin gerekli güvenlik ve sağlık tedbirlerini almaması nedeniyle her gün uçakların yoğun gürültüsüne maruz kalması sonucunda sağlık sorunları yaşamaya başladığını, Eskişehir Asker Hastanesi'nde yapılan muayenesi neticesinde Bilateral Orta Derecede Sensörinoral İşitme Kaybı teşhisi konularak Türk Silahlı Kuvvetlerinde Görev Yapamaz kararı verildiğini, müvekkilinin iki yıllık sözleşme süresi dolduğunda yeniden bir sözleşme yapılmadığını, 14.11.2010 tarihi itibari ile TSK ile ilişiğinin haksız olarak kesildiğini, müvekkilinin TSK'ya girerken sağlam olduğunun ve herhangi bir sağlık probleminin olmadığının GATA raporu ile sabit olduğunu, sonradan ortaya çıkan bu rahatsızlığın görev sırasında ve idarenin gerekliği tedbirleri olmadan ve sağlıklı çalışma ortamını sağlamadan müvekkilini çalıştırması sonucu ortaya çıktığını, müvekkilinin sağlık durumuna uygun başka bir alanda ve görevde istihdam edilmesi mümkün iken görev esnasında yaşadığı sağlık problemlerini gerekçe göstererek TSK ile ilişiğinin kesilmesinin haksız ve hakkaniyete aykırı olduğunu belirterek müvekkilinin sözleşmesinin sağlık nedeniyle yenilenmemesi ve terhis belgesi verilmesine ilişkin işlemin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

Dava dosyası ile kıt'a şahsi dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda; 14.11.2008 tarihinden itibaren 2 yıl süreyle sözleşme imzalayarak 3269 sayılı Kanuna tabi uzman erbaş statüsüyle görev yapmaya başlayan davacı hakkında, sevk edildiği Eskişehir Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 06.09.2010 gün ve 306 sayılı raporu ile Bilateral orta derecede sensörinal işitme kaybı teşhisi ile B/19 F-2 Türk Silahlı Kuvvetlerinde Görev Yapamaz kararı verildiği, davacının bu rapora itirazı üzerine kontrol muayenesi için sevk edildiği Ankara Mevki Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 01.10.2010 gün ve 516 sayılı raporu ile de aynı teşhis ve kararın verilmesini müteakip Eskişehir 1'inci Ana Jet Üs K.lığının 10.11.2010 gün ve PER.: 1930 -29792-10 sayılı yazısı ile sağlık nedeniyle uzman erbaşlık sözleşmesi yenilenmeyerek 14.11.2010 tarihinde TSK'dan ilişiği kesilmesi üzerine bahse konu uzman erbaşlık sözleşmesinin yenilenmemesi işleminin iptali istemiyle AYİM'de bu davanın açılmış olduğu anlaşılmıştır.

3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunun 5'inci maddesi; Uzman erbaşlar; iki yıldan az, beş yıldan fazla olmamak şartıyla sözleşme yaparak göreve başlar ve Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. Bunlardan;

a) İstihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların,

b) 12.4.1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamında malul olanlardan istekleri, bilgi ve tecrübelerinin sınıfı için faydalı olması ve fiziki noksanlıklarını kapatabilmesi şartıyla mensup olduğu kuvvet komutanlığı, Jandarma Genel Komutanlığı veya Sahil Güvenlik Komutanlığı ile Genelkurmay Başkanlığınca uygun görülenlerden, istihdam edilecekleri kadronun sağlık niteliklerini taşıyanların, müteakip sözleşmeleri, bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak şartıyla azami kırkbeş yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir.... hükmüne amir bulunmaktadır.

Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 12'nci maddesi; Uzman erbaşlar, sözleşme süresinin bitiminde terhis edilirler. Bunlardan sözleşmelerinin yenilenmesini isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşme süreleri bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak kaydıyla, aşağıdaki şartlar altında kabul edilir:

a) Taahhüt ettiği sürenin bitimine en az üç ay kala (yurt dışı geçici göreve gidecek uzman erbaşlar için altı ay kala) hizmet süresini uzatmak istediğine dair bir dilekçe ile müracaat etmiş olmak,

b) Almış oldukları son sicil notu, sicil tam notunun yüzde altmış (%60) ve daha yukarısında olmak,

c) Fiili kadroda münhal bulunmak,

ç) İstihdam edildikleri veya edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili 8.10.1986 tarihli ve 86/11092 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe giren Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde belirtilen sağlık niteliklerine sahip olmak.

Bu suretle işlemleri tamamlanan uzman erbaşların sözleşmelerinin uzatılması, istihdam edildikleri tugay, bağımsız tugay, tümen, jandarma bölge (ve eşidi) komutanlıklarınca veya eşidi kurum amirlerince, eşidi eğitim merkezi komutanlıklarınca; ordu ve kolordu (ve eşidi) doğrudan bağlı birlikleri ile eşidi kurum amirlikleri için kurmay başkanlarınca; kuvvet komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Genelkurmay Başkanlığı ile Milli Savunma Bakanlığına doğrudan bağlı birlikleri için personel başkanlarınca veya yetki verilen komutanlıklarca; Sahil Güvenlik Komutanlığında ise Sahil Güvenlik Komutanlığı tarafından tasdik edilir ve ilgili kuvvet komutanlığına, Jandarma Genel Komutanlığına ve Sahil Güvenlik Komutanlığına bildirilir. Bu şekilde sözleşmelerin uzatılması tasdik edilenler, yeni bir taahhütname imzalayarak göreve devam ederler. Uzman çavuş ve uzman onbaşıların sözleşmeleri azami 45 yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir hükmünü içermektedir.

Açıklanan mevzuat hükümlerine nazaran; uzman erbaşların sözleşme süresinin bitiminde terhis edilecekleri ancak ilgilinin talebi olması ve mevzuatta belirlenen şartları taşıdığının anlaşılması durumunda sözleşmenin süresinin uzatılacağı ve nihayetinde sözleşmesinin uzatılması uygun görülenlerin, yeni bir taahhütname imzalayarak göreve devam edecekleri belirtilmektedir. Ancak, uzman erbaşların, istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık niteliklerine uygun olmaları şartını; gerek başlangıçta statüye alınmada ve gerekse statüye alındıktan sonra statünün devamında ve sözleşme yenilenmesinde sağlamaları gerekmektedir.

Davacı hakkında düzenlenen Eskişehir Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 06.09.2010 gün ve 306 sayılı raporu ile davacının bu rapora itirazı üzerine kontrol muayenesi için sevk edildiği Ankara/Mevki Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 01.10.2010 gün ve 516 sayılı raporundan anlaşılacağı üzere; davacıda mevcut olan işitme kaybı rahatsızlığı, TSK'da görev yapmasına ve dolayısıyla uzman erbaş olarak TSK'da istihdamına engel teşkil etmektedir. Bu itibarla; davalı idarece bağlı yetkiye istinaden sağlık nitelikleri uygun olmayan davacı hakkında tesis edilen sözleşme yenilenmeme işleminde hukuka aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle;

Hukuki dayanaktan yoksun davanın REDDİNE,

18 EKİM 2011 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)

Full & Egal Universal Law Academy